MODIFICAZIONI SOGGETTIVE DEL RAPPORTO OBBLIGATORIO.

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1 1 MODIFICAZIONI SOGGETTIVE DEL RAPPORTO OBBLIGATORIO. Fenomeni di mutamento della titolarità delle situazioni giuridiche soggettive facenti capo al rapporto obbligatorio: sub-ingresso di un soggetto nell altrui titolarità. Lato attivo: successione nel credito. Lato passivo: successione nel debito. Credito = bene: normale e libera trasferibilità, indifferenza per il debitore (del quale non si richiede il consenso per la modifica soggettiva della controparte) della persona del creditore (cessione del credito pagamento con surrogazione). Debito: interesse del creditore a non veder mutare la propria controparte. Rilevanza delle qualità personali del debitore (per l esatto adempimento) e della consistenza patrimoniale del debitore (garanzia patrimoniale generica 2740). Necessità del consenso del creditore per il trasferimento del debito e per la liberazione del debitore originario. MODIFICAZIO I DAL LATO ATTIVO: A) LA CESSIO E DEL CREDITO artt ss. Cedente = creditore originario (alienante). Ceduto = debitore originario. Cessionario = nuovo creditore (acquirente). Crediti incedibili: - per natura: carattere strettamente personale (art. 1260), es. credito alimentare (art. 447); - ex lege (nullità artt ); - per accordo parti (inopponibilità, salvo conoscenza cessionario). Contratto consensuale bilaterale (cedente - cessionario) ad effetti reali 1376 c.c.

2 2 Causa del contratto (scopo della cessione): Titolo oneroso (scambio) = vendita (art. 1470, contro prezzo), permuta (art. 1552, contro cosa); Titolo gratuito (liberalità) = donazione (art. 769); Solvendi causa = adempimento di un obbligazione (art. 1198). Garanzia dell adempimento di una obbligazione. Conferimento societario. Obblighi accessori: consegna documenti, art Trasferimento accessori che seguono il credito, art Possibili problemi: a) il credito ceduto può essere inesistente (es. credito nascente da un contratto nullo che successivamente alla cessione viene dichiarato tale); b) pur trattandosi di credito esistente può accadere che il debitore ceduto non adempia. Garanzie legali: a) il cedente deve garantire l esistenza credito (1266); b) il cedente di regola non deve garantire la solvenza del debitore ceduto, ossia il buon fine del credito (pro soluto): il rischio dell inadempimento del debitore è del cessionario. Apposito patto: garanzia convenzionale di solvibilità del debitore ceduto (pro solvendo, 1267), allora il cedente risponde entro il limite di quanto ricevuto; la norma si riferisce alla cessione onerosa. Efficacia nei confronti del debitore ceduto: art onere notifica, salvo accettazione. Efficacia nei confronti dei terzi aventi causa (doppia cessione): art La cessione determina un acquisto del credito a titolo derivativo: il credito ceduto conserva tutti i suoi attributi positivi e negativi e i suoi accessori (1263); il cessionario è esposto alle eccezioni che il ceduto avrebbe potuto opporre al cedente. Si può invece realizzare un acquisto a titolo originario del credito quando esso è incorporato in un titolo di credito (documento = bene mobile).

3 3 FACTORI G Legge n. 52/1991. Contratto di cessione dei crediti tra imprese. Funzione: le imprese commerciali che forniscono beni o servizi sono spesso titolari di numerosi crediti non immediatamente esigibili. Ciò comporta: a) un problema amministrativo: la gestione dei crediti; b) un problema finanziario: quando all impresa occorre liquidità prima della scadenza dei crediti; c) problemi legati al rischio di insolvenza dei debitori. Le imprese di factoring offrono un complesso di servizi che mirano a risolvere questi problemi. Il factor, banca o intermediario finanziario, svolge: - un attività di gestione: contabilità e riscossione dei crediti dell impresacliente dietro pagamento di una commissione; - un operazione di finanziamento: anticipazione finanziaria all impresa cedente dei crediti ceduti non ancora scaduti; - un operazione di assicurazione: se il factor assume il rischio della insolvenza dei debitori (o di alcuni) la cessione sarà pro soluto, il factor alla scadenza pagherà all impresa cedente un corrispettivo per la cessione indipendentemente dalla effettiva riscossione del credito. Di regola la cessione è pro solvendo, fatta salvo buon fine (art.4): dunque il rischio di insolvenza dei debitori è sull impresa cliente (cedente) che dovrà restituire al factor (cessionario) le anticipazioni ricevute relative ai crediti che non è stato possibile incassare per insolvenza dei debitori.

4 4 B) IL PAGAME TO CO SURROGAZIO E artt ss. Surrogazione = sostituzione. Consiste nel sub-ingresso di un terzo nella posizione del creditore e dunque nei diritti che a questi spettavano verso il debitore, comprese le garanzie annesse al credito, ma anche tutte le limitazioni, come la prescrizione. Tre tipi: 1) per volontà del creditore: si verifica quando il creditore, ricevendo il pagamento non dal debitore ma da un terzo, surroga quest ultimo nei propri diritti verso il debitore; 2) per volontà del debitore: si verifica quando il debitore prende a mutuo una somma di danaro al fine di pagare il suo debito, surrogando il mutuante nei diritti del suo creditore, anche senza il consenso di quest ultimo. Condizioni art. 1202: richieste perché risulti la connessione tra il mutuo e il pagamento del debito preesistente; 3) legale: ipotesi tassativamente previste nelle quali il sub-ingresso del terzo si produce di diritto, indipendentemente dalla volontà dei soggetti del rapporto. Es.: fideiussore, art

5 5 MODIFICAZIO I DAL LATO PASSIVO. Premessa: la persona, l identità del debitore non è mai indifferente per il creditore (2740). Regola: la sostituzione del debitore non può avvenire, per successione a titolo particolare, senza la volontà del creditore, se questa manca si potrà avere l affiancamento di un nuovo debitore a quello originario (dunque non sostituzione ma cumulo di responsabilità). Solo con il consenso del creditore si potrà avere un trasferimento del debito, una sostituzione con carattere privativo, ossia liberatorio dell originario debitore. A) DELEGAZIO E artt ss. Tre soggetti: delegante (originario debitore), delegato (nuovo debitore), delegatario (creditore). Operazione trilaterale, iniziativa del delegante. Tizio delegante (originario debitore) Rapporto di provvista: debito di 100 di S. v T. Rapporto di valuta: debito di 100 di T. v C. Sempronio delegato (nuovo debitore) Rapporto tra S. e C. creato con la delegazione di debito. Caio delegatario (originario creditore) Rapporto di valuta: è quello tra l originario debitore delegante ed il creditore delegatario. È il rapporto rispetto al quale analizziamo la modifica soggettiva apportata dalla delegazione. Rapporto di provvista: è quello che può esistere tra delegante e delegato, nel quale il primo è creditore del secondo (es.: deposito somme cliente in c/c bancario), in questo caso la delegazione di pagamento è coperta dalla provvista.

6 6 La delegazione può essere di due tipi: 1) Delegazione di debito (delegatio promittendi) art. 1268: il debitore (delegante) invita il delegato (nuovo debitore) ad assumere verso il delegatario (creditore) l obbligo di pagare il debito (modifica soggettiva). Delegazione privativa o liberatoria: con il consenso del creditore il delegante è liberato (sostituzione del debitore). Delegazione cumulativa: il delegato si affianca al delegante nel lato passivo del rapporto obbligatorio, responsabilità solidale con beneficium excussionis per il delegante: il creditore deve rivolgersi per il pagamento prima al delegato e solo qualora non lo ottenga può chiederlo al delegante. 2) Delegazione di pagamento (delegatio solvendi) art. 1269: il delegante invita il delegato a pagare il debito al delegatario (non nasce un rapporto obbligatorio tra delegato e delegatario, il pagamento estingue l obbligazione del delegante verso il delegatario e se c è quella del delegato verso il delegante). Non c è obbligo di accettazione dell incarico per il delegato. Posizione del delegatario: analoga a quella del creditore che riceve l adempimento del terzo. Funzione della delegazione: con un unico pagamento, del delegato a favore del delegatario, si estinguono simultaneamente due rapporti obbligatori (quello di valuta e quello di provvista). Eccezioni opponibili, art Delegazione causale o titolata: le parti fanno riferimento ai rapporti di valuta e/o di provvista e possono opporre le relative eccezioni. Delegazione astratta o pura: le parti non fanno riferimento ai rapporti di valuta e/o di provvista, non sono opponibili le relative eccezioni, il delegato dovrà pagare, salvo che siano nulli entrambi i rapporti perché in questo caso il pagamento sarebbe privo di utilità.

7 7 Applicazioni. Delegazione di pagamento. Es.: mandato di pagamento dell impresa alla banca (depositaria di somme dell impresa) per i debiti con lavoratori e fornitori. Schema dell assegno bancario: il traente (delegante) ordina al trattario (banca delegata) di pagare una certa somma al terzo delegatario (prenditore-beneficiario dell assegno). La banca non è obbligata al pagamento nei confronti del portatore dell assegno, se rifiuta il pagamento senza giustificato motivo incorre in responsabilità contrattuale solo verso il traente. Schema delle carte di credito trilaterali: documenti di legittimazione (art. 2002) che consentono all intestatario (titolare carta = delegante) di ottenere dagli esercizi commerciali convenzionati (delegatario) con l emittente (delegato) i beni o i servizi desiderati senza dover corrispondere contestualmente il relativo prezzo. Qui, a differenza della normale delegazione, è il delegatario a dare al delegato l input per il pagamento, mediante invio dell ordinativo della nota di spesa: documento sottoscritto dall acquirente nel quale risultano: a) gli estremi dell operazione conclusa; b) i dati anagrafici del titolare, numero e scadenza della carta. L esercizio commerciale riceverà una somma pari al prezzo del bene venduto meno l aggio, ossia il compenso trattenuto dell emittente che addebiterà al titolare della carta l intera somma.

8 8 B) ESPROMISSIO E art Contratto con il quale un terzo (espromittente) si accorda con il creditore (espromissario) nel senso di assumere (spontaneamente) un debito altrui (dell espromesso, debitore che rimane estraneo all accordo). Struttura bilaterale. L iniziativa qui è presa dal terzo espromittente che diverrà nuovo debitore. Es.: società controllante per i debiti della società controllata verso banca; padre per i debiti contratti dal figlio verso terzi. Tizio espromittente (terzo nuovo debitore) Rapporto di provvista: debito di 100 di T. v S. Rapporto creato con l espromissione: accordo tra T. e C. Sempronio espromesso (originario debitore) Rapporto di valuta: debito di 100 di S. v C. Caio espromissario (originario creditore) Se il creditore non dichiara di liberare il debitore espromesso costui resterà obbligato in solido con l espromittente: responsabilità cumulativa. L espromissione è sempre titolata dovendo le parti richiamare necessariamente il rapporto di valuta. Eccezioni opponibili: salvo diverso patto, l espromittente non può opporre all espromissario le eccezioni relative ai suoi rapporti personali con l espromesso (relative al rapporto di provvista), ma può opporre quelle che avrebbe potuto opporre l espromesso (relative al rapporto di valuta: invalidità o inesistenza obbligazione assunta), salvo che si tratti di eccezioni personali (vizio consenso, incapacità) o derivanti da fatti successivi.

9 9 C) ACCOLLO art Accordo tra debitore accollato e terzo accollante che si assume il debito del primo nei confronti del creditore (accollatario). Es.: acquirente di un immobile paga un prezzo inferiore ma si accolla le restanti rate del mutuo contratto dall alienante-costruttore. Tizio accollante (nuovo debitore) Accordo tra T. e S. a favore di C. Rapporto tra T. e C. creato con l accollo esterno Sempronio accollato (originario debitore) Rapporto di valuta: debito di 100 di S. v C. Caio accollatario (originario creditore, terzo beneficiario) Accollo esterno: l accollante si impegna verso l accollato ad eseguire la prestazione da costui dovuta al creditore, ne assume il debito. L accordo tra accollante e accollato si presenta come un contratto a favore del terzo (art. 1411), ossia del creditore accollatario. Una volta che costui ha aderito alla stipulazione, all accordo tra accollante ed accollato, l impegno assunto dall accollante diviene irrevocabile. L originario debitore resta obbligato in solido con l accollante: responsabilità solidale cumulativa (accollo cumulativo). L accollo può essere liberatorio per l originario debitore se c è il consenso (dichiarazione espressa) o l adesione del creditore a siffatto patto espresso nella stipulazione. Eccezioni opponibili dall accollante al creditore: a seguito dell adesione dell accollatario, l accollante gli può opporre tutte le eccezioni fondate sul rapporto tra accollante e accollato (contratto di accollo) dal quale è sorto il diritto del terzo. Accollo interno: le parti non attribuiscono al creditore alcun diritto nei confronti dell accollante che si impegna solo verso l accollato a fornirgli i mezzi per adempiere o ad adempiere per lui.