STUDI E PUBBLICAZIONI DELLA RIVISTA DI DIRITTO INTERNAZIONALE PRIVATO E PROCESSUALE PAOLA PIRODDI

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1 STUDI E PUBBLICAZIONI DELLA RIVISTA DI DIRITTO INTERNAZIONALE PRIVATO E PROCESSUALE PAOLA PIRODDI LA SUBFORNITURA NEL DIRlTTO INTERNAZIONALE PRlVATO COMUNITARlO CASA EDITRICE lon...,1;;... i~~ ~ e ~ «- - B~GIW\~ CEDAM DOTI. ANTONIO MILANI 2004

2 INDICE SOMMARIO Abbreviazioni.. Pago XI CAPITOLO PRIMo IL CONTRATTO DI SUBFORNITURA NELLA PRASSI DEL COMMERCIO INTERNAZIONALE 1. il contracto di subfornitura come variante atipica del subappalto internazionale qualificata dalla «trasparenza» delle clausole pay when paid e iland when Pago 3 2. La duplice funzione svolta dalle clausole pay when paid e tiand when..» La cornice storica ed economica della subfornitura «trasparente»... lo La subfornitura industriale: un equivoco semantico...» La pro~pettiva di orientamento ~at~riale aperta dal diritto internazionale pnvato e processuale comurutarlo» La necessità di riqualificare la subfornitura «trasparente» alla luce del. l'iniziativa comunitaria nel settore civile sostanziale come esito del diri~to.internazionale privato comunitario delle obbligazioni contrattuali. RinVlo...» 69 CAPITOLO SECONDO LA «TRASPARENZA» DEL COLLEGAMENTO TRA CONTRATTO DI SUBFORNITURA E CONTRATTO D'APPALTO PRINCIPALE 1. L'oggetto e il contenuto del subappalto internazionale d'opera di costruzione :... Pago La centralità della questione dell'allocazione del rischio finanziario e della responsabilità per l'esecuzione..» I modelli di cooperazione «orizzontale» e <<verticale» all'esecuzione del contratto d'appalto principale come strumenti di gestione convenzionale del rischio» La funzione della «trasparenza» del subappalto come modello di allocazione del rischio cui è esposto il contractor, al crocevia tra coopera-

3 VIII INDICE-SOMMARIO zione «venicale» e cooperazione «orizzontale» all'esecuzione del con tratto d'appalto principale.. 5. Esame della «trasparenza» delle clausole iniziali e finali, delle clausole relative alla durata, all'oggetto, alle modalità d'esecuzione della prestazione, alla consegna dell'opera e alla garanzia per i vizi. 6. (segue): La «trasparenza» nelle clausole sulle varianti in corso d'opera e sull'adeguamento del contratto.. 7. (segue): La «trasparenza» nelle clausole sulla responsabilità per inadempimento, sull'assicurazione e sulle garanzie d'esecuzione. 8. (segue): La «trasparenza» nelle clausole sui pagamenti. In panicolare, le clausole if and when e pay when paid.. 9. (segue): La «trasparenza» nelle clausole sui pagamenti a favore di un nominated subcontractor. lo. (segue): La «trasparenza» e le modalità di redazione alternative alla «trasparenza» nelle clausole giurisdizionali. 11. (segue): La «trasparenza» nelle clausole sulla legge applicabile. Pago 108» 113» 118» 120» 127» 151» 157» 173 CAPITOLO TERZO LA QUALIFICAZIONE CIVILISTICA DEL CONTRATTO DI SUBFORNITURA «TRASPARENTE» E DEL COLLEGAMENTO CON IL CONTRATTO D'APPALTO PRINCIPALE SEZIONE PIuMA: LA QUALIFICAZIONE CIVILISTICA DEL CONTRATTO DI SUE FORNITURA <<TRASPARENTE» l. La qualificazione civilistica come qualificazione «tipica» o «tipizzazione» incentrata sulla causa come «funzione economico-sociale» tipica del contratto Pago La qualif!c~ione dell~ subfornitura «trasparente» come subfornitura «nelle atuvlta produtuve»» 184 ).. (segue): La qualificazione della subfornitura «trasparente» come vendita internazionale, compravendita, appalto o subappalto...» (segue): L'interpretazione delle clausole iland when e pay when paid e la conseguenza della nullità del contratto per illiceità della causa e non meritevolezza dell'interesse...» (segue): In panicolare, la nullità del contratto di subfornitura «trasparente» contenente una clausola pay when paid» 222 SEZIONE SECONDA: LA QUALIFICAZIONE CIVILISTICA DEL COLLEGAMENTO CON il. CONTRATTO D'APPALTO PRINCIPALE 6. L'interpretazione della subfornitura come fattispecie di subcontratto e l'azione diretta. Fallimento dell'istituto del subcontratto» La qualificazione della «trasparenza» come ipotesi di collegamento contrattuale della subfornitura al contratto d'appalto principale. Inconsistenza della categoria del collegamento contrattuale» 249

4 INDICE-SOMMARIO IX CAPITOLO QUARTO LA «DE-QUALIFICAZIONE» DEL CONTRATTO DI SUBFORNITURA IN OPERAZIONE ECONOMICA 1. La revisione critica del principio di causalità formale del contratto ispirata dai Principi europei Pago La «de-qualificazione» del contratto quale «operazione economica» al la luce dei Principi europei» La clausola generale di buona fede oggettiva come cardine del sistema «normativo» dell'operazione economica ex art. 3 par. 3 della direttiva 2000/35» il «valore normativo» dell'operazione economica in relazione al collegamento contrattuale sancito dall'art ter cod. civ. in attuazione della direttiva 93/13» La liceità del contratto di subfornitura «trasparente» e la meritevolezza di tutela delle clausole iland when e pay when paid alla luce del principio di «buona fede e correttezza»» 311 CAPITOLO QUINTO LA DETERMINAZIONE DELLA LEGGE APPLICABILE AL CONTRATTO DI SUBFORNlTURA NELLA PROSPETTIVA COMUNITARIA 1. L'applicabilità ratione materiae della Convenzione comunitaria di Roma ex art. 1 par. 1 ad un'operazione economica non causale. L'art. 1:101 dei Principi europei... Pago (segue): L'applicabilità della Convenzione ex art. 3 par. 3 ad un contratto di subfornitura interno, alla luce della proposta di revisione della Commissione. L'art. 1:101 e 1:103 dei Principi europei...» L'art. 3 par. 1 della Convenzione e il dépeçage come riflesso internazionalprivatistico dell'irresolubilità della distinzione tra contratto unitario e collegamento contrattuale...» I criteri applicabili in mancanza di scelta. L'art. 4 par. 1 e il possibile orientamento materiale del principio del collegamento più stretto...» (segue): L'art. 4 par. 2 e il retroterra sostanziale del criterio della «prestazione caratteristica»: la qualificazione tipica e la «bilateralità istituzionale» dello scambio. La proposta di revisione dell'art. 4 par. 2...» (segue): L'art. 4 par. 5 e il coordinamento tra il principio del collegamento più stretto e quello della prestazione caratteristica. In particolare: in relazione al contratto avente causa di garanzia...» Le proposte di revisione dell'art. 4 alla luce dei Principi europei...» L'art. 7 par. 1 e 2 e l'incidenza delle norme di applicazione necessaria sullo «statuto contrattuale» della subfornitura «trasparente»...» La proposta di revisione dell'art. 7 a seguito della giurisprudenza della Corte di giustizia. Coerenza con i Principi europei...» 414

5 x INDICE-SOMMARIO 10. (segue): Considerazioni conclusive sull'incidenza delle norme di applicazione necessaria e dell'ordine pubblico internazionale sul diritto internazionale privato comunitario Pago 426 Indice degli autori Pago 431