INDICE SOMMARIO CAPITOLO I MEDICINA SCIENTIFICA E MEDICINE ALTERNATIVE

Elenco delle principali abbreviazioni...xxxvii CAPITOLO I MEDICINA SCIENTIFICA E MEDICINE ALTERNATIVE 1. Premessa... 3 2. Scienza e medicina scientifica.... 4 3. Medicine alternative; medicine non convenzionali; medicine empiriche.... 6 4. La diffusione delle medicine alternative... 10 5. Le principali medicine alternative... 11 5.1. Le medicine dell Asia: la medicina tradizionale cinese; la medicina tibetana... 12 5.2. La medicina ayur-vedica e il Reiki... 14 5.3. Le medicine europee: l omeopatia; la omotossicologia... 16 5.4. La terapia con fiori di Bach; la medicina antroposofica; la pranoterapia... 19 5.5. Le medicine empiriche: la fitoterapia e la medicina manuale. 21 6. I rischi della medicina alternativa... 23 7. Rapporti tra medicina scientifica e medicina alternativa... 25 7.1. Tutela della salute ed esercizio della attività medica... 25 7.2. L abilitazione all esercizio della professione di medico-chirurgo... 29 7.3. La medicina ufficiale... 33 8. Il codice di deontologia medica... 34 9. La sentenza n. 282 del 2002 della Corte Costituzionale... 38 10. Le finalità della medicina scientifica... 41 11. Esercizio della medicina alternativa e responsabilità medica... 45 12. L esercizio abusivo della professione medica... 48 13. La giurisprudenza in tema di medicina alternativa: la pranoterapia. 52 13.1. L agopuntura.... 57 13.2. L omeopatia... 61 13.3. La chiropratica.... 62 13.4. La iridologia... 63

X INDICE SOMMARIO CAPITOLO II I SOGGETTI QUADRO GENERALE 1. Premessa... 67 2. Il Servizio sanitario nazionale.... 69 3. Il problema della legittimazione passiva delle Usl con particolare riferimento alla fase di trasformazione delle Usl in Aziende... 72 4. Il livello centrale del Ssn. Il Ministero della salute. I Dipartimenti. 74 4.1. Altri Organismi di rilievo nazionale... 75 5. Il livello intermedio del Ssn. La Regione... 78 6. Il livello periferico del Ssn. La Provincia... 79 7. Il livello periferico del Ssn. Il Comune.... 80 8. Soggetti erogatori della assistenza prevista dai LEA a livello periferico.... 81 9. L Azienda Usl... 81 9.1. Il Direttore generale... 83 9.2. Il Collegio Sindacale... 86 9.3. Le attività e le strutture operative dell Azienda Usl... 87 9.4. Il Dipartimento di prevenzione... 87 9.5. Il Distretto sanitario... 88 9.6. L Ospedale... 90 10. L Azienda ospedaliera... 91 11. L Azienda ospedaliero-universitaria... 92 12. Gli istituti di ricovero e cura a carattere scientifico (IRCCS) di diritto pubblico e privato... 92 13. Gli istituti zooprofilattici sperimentali (IZS)... 94 14. Gli Ospedali militari... 95 15. Le strutture sanitarie private «accreditate» del Ssn... 95 16. Il personale del Ssn. Il personale dipendente.... 98 17. La privatizzazione del rapporto di lavoro del personale dipendente delle Aziende Usl... 99 18. La dirigenza medica e veterinaria... 101 19. Attività istituzionali e libera professione dei medici e dei sanitari. 104 20. Il medico chirurgo.... 106 20.1. Le responsabilità penali gravanti in capo al medico chirurgo. Cenni... 108 21. Il veterinario... 109 22. L odontoiatra... 110 23. La dirigenza sanitaria, professionale, tecnica ed amministrativa.. 111 24. Il biologo... 111 25. Il farmacista... 112 26. La restante area del comparto sanità. Le professioni sanitarie non mediche... 113

XI 27. Le professioni sanitarie infermieristiche e la professione sanitaria ostetrica... 114 27.1. L infermiere professionale... 114 27.2. L ostetrica.... 117 28. Le professioni sanitarie riabilitative... 117 28.1. Il podologo... 118 28.2. Il fisioterapista... 118 28.3. Il logopedista.... 119 28.4. L ortottista... 120 28.5. Il terapista della neuro e psicomotricità dell età evolutiva. 120 28.6. Il tecnico della riabilitazione psichiatrica... 121 28.7. Il terapista occupazionale... 122 28.8. L educatore professionale... 123 29. Le professioni tecnico-sanitarie.... 123 29.1. Il tecnico audiometrista... 124 29.2. Il tecnico sanitario di laboratorio biomedico.... 124 29.3. Il tecnico sanitario di radiologia medica... 125 29.4. Il tecnico di neurofisiopatologia.... 125 29.5. Il tecnico ortopedico... 126 29.6. Il tecnico audioprotesista... 126 29.7. Il tecnico di fisiopatologia cardiocircolatoria e perfusione cardiovascolare.... 127 29.8. L igienista dentale.... 127 29.9. Il dietista... 128 30. Le professioni tecniche della prevenzione... 129 30.1. Il tecnico della prevenzione nell ambiente e nei luoghi di lavoro... 129 30.2. L assistente sanitario... 130 31. Il personale convenzionato con il Ssn... 131 31.1. I medici e i sanitari convenzionati con il Ssn... 132 31.2. I medici di medicina generale ed i pediatri di libera scelta. 134 31.3. I medici specialisti, gli odontoiatri (specialisti ambulatoriali interni), i veterinari, convenzionati... 135 31.4. Biologi, chimici, psicologi (professionisti sanitari ambulatoriali), convenzionati.... 136 CAPITOLO III IL FONDAMENTO DI LICEITÀ DELL ATTIVITÀ MEDICO-CHIRURGICA 1. Premessa... 143 2. La tutela della vita e dell integrità fisica nell ordinamento giuridico. 144 2.1. La tutela penale della vita e dell integrità fisica... 144

XII INDICE SOMMARIO 2.2. Il codice civile e la tutela della vita e dell integrità fisica.. 146 2.3. La Costituzione e la tutela della vita e dell integrità fisica. 147 2.4. Rilevanza normativa della vita e dell integrità fisica nella legislazione speciale.... 149 2.5. Conclusione... 149 3. Il trattamento medico-chirurgico... 150 3.1. Trattamento medico-chirurgico e atto medico.... 152 4. Tutela della vita e dell integrità fisica e trattamento sanitario: il problema del fondamento di liceità del trattamento medico-chirurgico. 152 5. Le tesi elaborate a sostegno della liceità del trattamento sanitario. 154 5.1. Trattamento medico-chirurgico e cause di giustificazione codificate... 155 5.2. Liceità intrinseca del trattamento medico-chirurgico.... 157 5.3. La giurisprudenza in tema di liceità del trattamento medico-chirurgico.... 158 6. La scriminante del consenso dell avente diritto... 159 6.1. Il consenso dell avente diritto e la disponibilità del corpo umano ai sensi dell art. 5 c.c.... 161 6.2. I limiti alla disponibilità del proprio corpo dettati dall art. 5 c.c. e i trattamenti sanitari... 162 6.3. L interpretazione dell art. 5 c.c. alla luce delle norme della Costituzione... 164 7. La scriminante dello stato di necessità... 167 8. Cause di giustificazione e trattamenti sanitari obbligatori... 170 9. Liceità del trattamento sanitario e rilevanza del consenso del paziente... 170 10. Il rapporto medico-paziente.... 172 10.1. Il malato «contro» la malattia... 172 10.2. Il medico «contro» la malattia... 174 10.3. I problemi giuridici del rapporto medico-paziente... 176 10.4. Il «consenso informato»... 177 11. I principi costituzionali.... 180 11.1. Il principio personalistico... 180 11.2. Il pieno sviluppo della persona umana quale valore unitario e la libertà di autodeterminazione... 182 11.3. La libertà personale... 185 11.4. Il diritto costituzionale alla salute.... 190 12. La nozione di salute.... 191 12.1. L evoluzione del concetto di salute nel codice di deontologia medica... 193 12.2. L evoluzione del concetto di salute nella giurisprudenza della Corte Costituzionale.... 195 12.3. La salute nella giurisprudenza della Corte di Cassazione e delle Corti di Merito... 197

XIII 12.4. Conclusione sul concetto di salute... 199 13. L art. 32 della Costituzione: norma programmatica o immediatamente precettiva?... 200 13.1. I diritti sociali... 200 13.2. Profili storici del diritto alla salute (cenni)... 202 13.3. La tutela della salute nella Costituzione.... 203 13.4. L immediata precettività dell art. 32 della Costituzione... 206 14. Il contenuto del diritto costituzionale alla salute... 209 15. Diritto alla salute e trattamenti sanitari obbligatori... 211 16. Diritto alla salute e consenso... 215 17. Significato giuridico del consenso... 218 17.1. Consenso e scriminante del consenso dell avente diritto.. 220 18. Le fonti normative del consenso... 223 19. Il consenso nel codice di deontologia medica... 227 19.1. Valore giuridico del codice di deontologia medica... 229 20. Informazione e consenso.... 232 21. Consenso e contratto... 232 22. Requisiti di validità del consenso... 236 23. Personalità del consenso... 236 23.1. Capacità di esprimere il consenso.... 238 23.2. L incapacità di agire del minore di età... 240 23.3. La capacità del minore in relazione ai diritti personali... 242 23.4. Le disposizioni del codice deontologico e altre fonti normative in tema di capacità di esprimere il consenso... 244 23.5. Conclusioni sul consenso al trattamento medico da eseguirsi su persona minore di età... 246 23.6. Il minore incapace di intendere e di volere, l interdetto e l inabilitato... 248 23.7. Limiti al consenso del legale rappresentante... 249 24. Libertà e spontaneità del consenso... 252 25. Attualità e revocabilità del consenso... 254 26. Specificità del consenso... 255 27. Forma del consenso.... 256 28. Destinatario del consenso... 258 29. Il trattamento medico-chirurgico del soggetto incapace di consentire.... 260 29.1. I diritti dei familiari... 261 29.2. Stato di necessità... 265 29.3. La c.d. «necessità medica»... 268 29.4. Il consenso presunto... 269 29.5. Consenso presunto: critiche... 273 29.6. Consenso presunto e stato di necessità... 274 29.7. La giurisprudenza.... 275 29.8. La Convenzione di Oviedo... 278

XIV INDICE SOMMARIO 29.9. L esecuzione di intervento diverso da quello consentito.. 279 30. La volontà del paziente espressa «ora per allora»... 280 30.1. Il dissenso alle cure.... 281 30.2. Dissenso e stato di necessità... 284 30.3. Dissenso e diritto all autodeterminazione... 285 30.4. Il «dissenso informato»... 289 30.5. Il c.d. testamento biologico.... 290 31. L informazione... 293 32. L informazione quale requisito di validità del consenso del paziente. 294 32.1. L evoluzione giurisprudenziale.... 296 33. Soggetti tenuti all informazione... 299 34. Destinatari dell informazione... 300 35. Unilateralità dell obbligo di informazione... 301 36. Obbligo di informazione e interventi chirurgici complessi... 302 37. Forma dell informazione... 303 38. Il contenuto dell obbligo di informazione... 305 38.1. Segue: rischi prevedibili e anomali... 308 38.2. Segue: le alternative terapeutiche... 310 38.3. Segue: informazione in relazione al comportamento del paziente successivo al trattamento medico... 311 38.4. Segue: l informazione sulle dotazioni e sulla efficienza della struttura sanitaria... 312 38.5. Segue: conclusioni sul contenuto dell obbligo informativo. 315 38.6. Informazione nella chirurgia estetica.... 316 38.7. I rischi dell informazione e il c.d. privilegio terapeutico.. 318 38.8. Criteri di valutazione della completezza dell informazione. 322 39. Il contenuto dell obbligo di informazione nel codice di deontologia medica... 323 40. Natura giuridica dell obbligo di informazione... 325 40.1. Segue: la giurisprudenza... 329 41. Onere della prova: questioni generali.... 333 41.1. Informazione e onere della prova.... 336 41.2. Note critiche alla sentenza della Corte di Cassazione n. 7027/2001.... 339 42. Consenso e responsabilità... 341 43. I danni risarcibili in conseguenza della mancata prestazione del consenso... 342 43.1. Danni risarcibili in conseguenza di trattamento sanitario arbitrario eseguito in presenza di colpa medica... 343 43.2. Danni risarcibili in conseguenza di trattamento sanitario arbitrario eseguito in assenza di colpa medica.... 344 43.3. Trattamento sanitario arbitrario eseguito in assenza di colpa medica non comportante danno alla salute: quali danni risarcibili?... 349

XV 44. Il rifiuto di informazione da parte del paziente... 350 45. La responsabilità del paziente ex art. 1227 c.c.... 352 CAPITOLO IV LA RESPONSABILITÀ MEDICA TRA INADEMPIMENTO E TORTO 1. Premessa... 361 2. Responsabilità contrattuale ed extracontrattuale: fondamento della distinzione... 362 2.1. L obbligazione risarcitoria... 364 2.2. La disciplina. Cenni... 364 2.3. Interesse tutelato. Obbligo positivo di prestazione e dovere negativo di protezione... 366 3. Il concorso e il cumulo di responsabilità contrattuale ed extracontrattuale... 367 3.1. Concorso e cumulo: precisazioni terminologiche... 368 3.2. Concorso proprio e concorso improprio... 370 3.3. Il cumulo e il concorso di responsabilità quale regola di diritto giurisprudenziale... 372 3.4. Le ipotesi tipiche di concorso nella giurisprudenza... 375 3.5. Concorso di responsabilità e risarcibilità del danno morale. 377 4. Interesse alla prestazione e interesse alla protezione nell ambito del rapporto di cura... 380 4.1. Il concorso di responsabilità in ipotesi di responsabilità medica... 381 5. Il concorso di responsabilità e il regime «ibrido» elaborato dalla giurisprudenza nell ambito della responsabilità medica... 383 5.1. La lesione della salute quale presupposto della responsabilità contrattuale ed aquiliana del medico... 384 5.2. La responsabilità medica quale sottosistema della responsabilità civile... 386 6. Oltre il concorso e il cumulo di responsabilità.... 388 7. Punti di contatto tra responsabilità contrattuale ed extracontrattuale. Gli interessi tutelati... 389 7.1. L onere della prova e la distinzione tra obbligazioni di mezzi e di risultato... 391 7.2. La prevedibilità del danno... 393 7.3. Il termine di prescrizione... 394 7.4. La costituzione in mora... 395 7.5. Un sistema unitario di responsabilità... 395 8. Il rapporto obbligatorio a struttura complessa... 396 8.1. Gli obblighi di protezione... 398 8.2. Il fondamento normativo... 399

XVI INDICE SOMMARIO 8.3. Gli obblighi di avviso, di custodia, di salvataggio e di conservazione... 401 8.4. Le conseguenze della violazione dell obbligo di protezione. 402 8.5. Critiche alla configurabilità degli obblighi di protezione.. 403 8.6. Gli obblighi di protezione nel rapporto di cura.... 404 9. «L obbligazione senza prestazione ai confini tra contratto e torto». 406 9.1. Obbligo di protezione senza obbligo di prestazione. La responsabilità precontrattuale... 407 9.2. Obbligazione senza prestazione e rapporto di cura... 409 9.3. Interesse alla prestazione e interesse alla protezione nel rapporto tra paziente e medico operante nella struttura sanitaria. 410 10. Contratto con effetti protettivi a favore di terzi... 411 10.1. Contratto con effetti protettivi a favore di terzi e relatività degli effetti contrattuali... 412 10.2. La protezione del terzo nel contratto... 413 10.3. L individuazione del terzo tutelato nel contratto... 416 10.4. Critiche alla elaborazione della figura del contratto con effetti protettivi a favore di terzo... 417 11. Obblighi di protezione e cumulo di responsabilità contrattuale ed extracontrattuale... 419 12. La protezione contrattuale della salute.... 420 13. I rapporti tra struttura sanitaria, medico e paziente... 422 14. La natura contrattuale del rapporto struttura sanitaria-paziente e medico-paziente... 423 15. L attività sanitaria prestata dall ente pubblico... 424 15.1. Struttura sanitaria pubblica: pubblico servizio, diritto soggettivo, contratto... 425 15.2. La natura contrattuale della responsabilità della struttura sanitaria pubblica... 427 16. La responsabilità contrattuale della struttura sanitaria... 430 17. Il contenuto della prestazione della struttura sanitaria. Il contratto d opera intellettuale... 432 17.1. La sostituzione della struttura sanitaria al professionista medico nella esecuzione del contratto di cura... 433 17.2. La struttura ospedaliera come parte del contratto d opera intellettuale... 435 18. Il mutato assetto della professione medica... 437 19. Il contenuto composito del contratto tra paziente e struttura sanitaria... 439 20. Prestazione di cura e obblighi di protezione... 441 20.1. La giurisprudenza in tema di obblighi di protezione... 443 21. Il c.d. contratto di spedalità.... 445 21.1. L obbligazione nascente dal c.d. contratto di spedalità... 447

XVII 21.2. La disciplina del contratto di spedalità... 448 21.3. La responsabilità autonoma della struttura sanitaria e il medico quale ausiliario della struttura sanitaria... 450 21.4. Il contratto di spedalità nella giurisprudenza... 452 22. L obbligazione della struttura sanitaria come obbligazione di risultato... 454 23. La responsabilità della struttura sanitaria ex art. 2236 c.c.... 455 23.1. Art. 2236 c.c.: difetto di organizzazione e prestazione medica. 457 24. La natura della responsabilità del medico operante all interno della struttura sanitaria. La sentenza della Corte di Cassazione n. 589 del 22.1.1999.... 460 24.1. La natura extracontrattuale della responsabilità del medico dipendente... 461 24.2. La critica alla teoria della natura extracontrattuale della responsabilità del medico dipendente... 464 24.3. La natura contrattuale della responsabilità del medico dipendente. La non diligente esecuzione della prestazione sanitaria quale «comune radice» della responsabilità contrattuale del medico e della struttura sanitaria.... 467 24.4. La critica alla tesi che fonda la natura contrattuale della responsabilità del medico dipendente nella non diligente esecuzione della prestazione sanitaria... 469 24.5. Il contratto a favore di terzo. Critica.... 471 24.6. Il contratto con effetti protettivi a favore di terzo. Critica. 472 25. La natura contrattuale della responsabilità del medico dipendente. Il contatto sociale... 474 25.1. Le critiche della dottrina... 479 25.2. Il rapporto contrattuale di fatto. Cenno.... 485 25.3. Rapporto contrattuale di fatto tra medico e paziente... 489 25.4. Protezione contrattuale della salute e cumulo di responsabilità... 490 25.5. Obblighi di protezione e «obblighi di comportamento di varia natura».... 493 26. La responsabilità del medico pubblico dipendente per colpa grave. 494 26.1. La responsabilità del medico pubblico dipendente quale responsabilità professionale.... 497 27. L attività intra moenia del medico.... 500 27.1. La responsabilità della struttura sanitaria in relazione all attività intra moenia del medico... 502 27.2. Attività intra moenia svolta in studi professionali privati o in strutture non accreditate... 502

XVIII INDICE SOMMARIO CAPITOLO V LA RESPONSABILITÀ CONTRATTUALE ED AQUILIANA DELLA STRUTTURA SANITARIA 1. Responsabilità contrattuale ed extracontrattuale della struttura sanitaria... 509 1.1. Struttura sanitaria pubblica: rapporto organico e responsabilità indiretta ex art. 2049 c.c.... 511 1.2. Responsabilità per fatto degli ausiliari e responsabilità dei commessi... 512 1.3. La responsabilità della struttura sanitaria tra principio di immedesimazione organica e responsabilità per opera degli ausiliari... 513 2. La responsabilità diretta della p.a.... 514 3. Rappresentanza organica. Cenni... 516 3.1. Organo e ufficio.... 518 3.2. Rapporto organico quale rapporto tra due soggetti giuridici. 520 3.3. Il rapporto di immedesimazione organica nell ambito della competenza funzionale.... 520 3.4. Il contenuto delle imputazioni organiche. I fatti illeciti... 521 3.5. La responsabilità diretta dell organo... 522 3.6. La natura della responsabilità diretta dell organo. Il medico dipendente da struttura sanitaria pubblica... 523 3.7. I fatti illeciti commessi da dipendenti e/o ausiliari... 525 3.8. Il medico organo della struttura sanitaria.... 526 3.9. Organo e ausiliario del debitore ex art. 1228 c.c..... 528 4. Il rapporto organico nell ambito dell attività istituzionale dell ente. 528 4.1. Rapporto organico e dolo.... 532 4.2. Il rapporto organico e la responsabilità ex art. 2049 c.c.. Il nesso di occasionalità necessaria... 534 5. L art. 28 della Costituzione... 539 5.1. La natura della responsabilità dell ente pubblico... 540 6. Rapporto organico nella struttura sanitaria... 541 7. La responsabilità ex art. 2049 c.c.... 544 7.1. Art. 2049 c.c. tra responsabilità oggettiva e culpa in eligendo vel vigilando... 544 7.2. La applicabilità dell art. 2049 c.c. alla struttura sanitaria pubblica... 547 7.3. La applicabilità dell art. 2049 c.c. alla struttura sanitaria.. 548 7.4. Dolo e colpa del preposto... 549 7.5. Dolo e colpa del medico... 550 7.6. Art. 2049 c.c. e individuazione dell autore dell illecito... 551 7.7. Il c.d. rapporto di preposizione... 553

XIX 7.8. Rapporto di preposizione e responsabilità della struttura sanitaria... 555 7.9. Primario ospedaliero e responsabilità ex art. 2049 c.c.... 555 7.10. Il nesso di occasionalità necessaria... 557 7.11. Responsabilità solidale del preponente e del preposto... 560 7.12. L azione di regresso... 561 7.13. La prova liberatoria del preponente... 562 7.14. Art. 2049 c.c. e artt. 2050 e 2051 c.c.... 563 8. Struttura sanitaria pubblica: rapporto organico, responsabilità oggettiva, culpa in vigilando, culpa in eligendo.... 564 8.1. Art. 28 Cost. tra responsabilità ex art. 2043 c.c. e responsabilità ex art. 2049 c.c.... 566 8.2. Responsabilità diretta, responsabilità indiretta e colpa grave ex art. 2236 c.c.... 566 9. La responsabilità contrattuale ex art. 1228 c.c..... 569 9.1. L art. 1228 c.c.: la responsabilità per fatto degli ausiliari.. 569 9.2. L art. 1228 c.c.: responsabilità oggettiva... 571 9.3. Il rapporto debitore-ausiliario... 572 9.4. Il medico quale ausiliario della struttura sanitaria... 574 9.5. L art. 1228 c.c. e il rapporto medico-struttura sanitaria... 576 9.6. Il necessario conferimento di incarico quale presupposto di applicabilità dell art. 1228 c.c.... 578 9.7. L ausiliario nell ambito delle professioni intellettuali.... 578 9.8. Il rapporto obbligatorio e la responsabilità ex art. 2049 c.c.. 580 9.9. Estraneità dell ausiliario al rapporto obbligatorio.... 582 9.10. L abuso commesso dall ausiliario... 584 9.11. Impossibilità della prestazione e comportamento del debitore... 584 9.12. Il ricorso necessario agli ausiliari... 585 9.13. La scelta dell ausiliario da parte del creditore... 586 9.14. La scelta del medico da parte del paziente... 586 9.15. Il nesso di causalità tra comportamento dell ausiliario e inadempimento... 590 9.16. Colpa o dolo dell ausiliario... 590 9.17. Colpa o dolo del sanitario... 592 9.18. Ipotesi di responsabilità della struttura sanitaria ex art. 1228 c.c.. Il difetto di vigilanza... 593 10. La responsabilità contrattuale della struttura sanitaria... 593 11. La responsabilità contrattuale della struttura sanitaria per disfunzioni organizzative... 594 11.1. Difetto di organizzazione e responsabilità del medico.... 597 11.2. Il concetto di organizzazione.... 599 11.3. L organizzazione in assenza di parametri legislativi.... 605 11.4. Buona organizzazione e buona fede... 606

XX INDICE SOMMARIO 11.5. Standards qualitativi nel settore pubblico e nel settore privato. 608 12. La responsabilità per difetto di organizzazione nella giurisprudenza. 608 12.1. Mancata predisposizione di strutture per interventi di urgenza... 609 12.2. Responsabilità per strumentazione non funzionante... 612 12.3. Il ricovero del paziente in reparto non adeguato... 614 12.4. Irrazionale ubicazione del reparto... 615 12.5. Mancata adozione di misure di prevenzione... 615 12.6. Difetto di vigilanza per carenza di personale addetto... 616 12.7. Responsabilità per mancata asepsi della sala operatoria... 618 13. La responsabilità oggettiva della struttura sanitaria... 619 14. L art. 2050 c.c.. La responsabilità per l esercizio di attività pericolosa... 620 14.1. La applicabilità della norma dell art. 2050 c.c. alla pubblica amministrazione... 624 14.2. La responsabilità della struttura sanitaria ex art. 2050 c.c.. 625 14.3. Attività sanitaria in campo psichiatrico e responsabilità ex art. 2050 c.c.. Cenno... 626 14.4. Sperimentazione umana, attività trasfusionale, produzione e commercio di emoderivati quali attività pericolose ex art. 2050 c.c..... 628 15. L art. 2051 c.c. La responsabilità da cose in custodia... 629 15.1. La responsabilità della struttura sanitaria ex art. 2051 c.c.. 630 16. La responsabilità della struttura sanitaria privata... 632 16.1. Il contratto tra paziente e struttura sanitaria privata... 633 16.2. Contratto paziente/struttura sanitaria. Responsabilità extracontrattuale... 634 16.3. Contratto paziente/struttura sanitaria. Responsabilità contrattuale... 637 16.4. Il contratto tra paziente e medico operante nell ambito di struttura sanitaria privata... 639 16.5. La responsabilità della struttura sanitaria in relazione alle prestazioni c.d. accessorie.... 644 CAPITOLO VI LA COLPA NELL ATTIVITÀ MEDICA 1. Premessa... 651 2. Il dolo... 651 3. La colpa... 652 3.1. La violazione di regole cautelari di condotta.... 652 3.2. La condotta esigibile... 655 3.3. Il buon padre di famiglia: modello assoluto o relativo?... 657

XXI 3.4. Il modello di diligenza nella colpa c.d. specifica... 660 4. La colpa generica: negligenza, imprudenza, imperizia... 661 5. La diligenza del professionista e la colpa professionale... 662 5.1. L art. 1176, 2 o co., c.c. e l imperizia in particolare... 664 5.2. Significato e funzione della diligenza.... 665 5.3. La posizione della giurisprudenza... 669 5.4. Il modello di professionista.... 670 5.5. Perizia e specializzazione... 674 5.6. La valutazione della condotta del medico secondo un metodo sperimentale... 675 6. I gradi della colpa... 676 6.1. La colpa lievissima... 677 6.2. La colpa grave... 679 7. Colpa extracontrattuale e colpa contrattuale... 680 8. Colpa civile e colpa penale... 682 9. Il concorso di responsabilità contrattuale ed extracontrattuale.. 683 10. La natura della responsabilità del medico. Cenni... 684 10.1. Responsabilità contrattuale e responsabilità extracontrattuale: principali differenze tra i due regimi di responsabilità. 686 10.2. La qualificazione della responsabilità medica come responsabilità contrattuale o extracontrattuale... 688 11. La colpa nella responsabilità extracontrattuale: principio informatore della responsabilità civile?.... 689 11.1. La colpa e la responsabilità oggettiva... 691 11.2. La colpa quale criterio di imputazione... 691 12. La colpa nella responsabilità contrattuale... 693 12.1. L impossibilità assoluta e oggettiva come limite alla responsabilità del debitore... 694 12.2. La colpa come fondamento della responsabilità contrattuale. 696 12.3. La buona fede quale limite alla responsabilità contrattuale. 697 12.4. Conclusione... 698 13. La colpa contrattuale nelle diverse specie di obbligazioni.... 699 13.1. Le obbligazioni di dare che hanno ad oggetto una cosa generica... 699 13.2. Le obbligazioni di dare che hanno ad oggetto una cosa di specie.... 700 13.3. Le obbligazioni che hanno ad oggetto la prestazione del consenso.... 701 14. Obbligazioni di mezzi e obbligazioni di risultato. L interesse dedotto in obbligazione... 701 15. L obbligazione del professionista come obbligazione di mezzi... 703 15.1. L obbligazione del medico come obbligazione di mezzi.. 705 15.2. L obbligazione del professionista come obbligazione di risultato... 706

XXII INDICE SOMMARIO 15.3. L obbligazione del medico come obbligazione di risultato. La prestazione del medico dentista e gli interventi di sterilizzazione... 708 15.4. Obbligazioni di mezzi e garanzia del risultato. La chirurgia estetica... 712 16. Il problema posto dalle obbligazioni di mezzi... 714 16.1. Osservazioni critiche sulla validità dogmatica della distinzione tra obbligazioni di mezzi e di risultato.... 715 16.2. L unitarietà della nozione di obbligazione e della relativa disciplina... 719 17. L adempimento nelle obbligazioni di mezzi.... 721 18. L inadempimento e la colpa nelle obbligazioni di mezzi.... 724 18.1. Precisazioni in tema di adempimento e colpa nelle obbligazioni di mezzi... 726 19. L onere della prova nelle obbligazioni di mezzi... 728 19.1. L onere della prova nella giurisprudenza... 729 19.2. L evoluzione giurisprudenziale in materia di onere della prova... 730 19.3. Il principio res ipsa loquitur... 734 19.4. Speciale difficoltà della prestazione e onere della prova.. 738 19.5. Azione di adempimento, di risoluzione e di risarcimento del danno: l onere della prova e il contrasto giurisprudenziale. 740 19.6. La ripartizione dell onere della prova dopo Cass., Sez. U., 30.10.2001, n. 13533... 743 19.7. Inesatto adempimento e onere della prova... 745 19.8. L onere della prova nella responsabilità professionale dopo Cass., Sez. U., 30.10.2001, n. 13533.: la sentenza Cass. 28.5.2004, n. 10297.... 747 20. La colpa generica del medico: negligenza e imprudenza... 752 20.1. Inesperienza e colpa del medico... 754 20.2. Colpa per assunzione di incarico eccedente la competenza professionale... 755 20.3. Attività di diagnosi e colpa del medico... 756 20.4. Colpa del medico per insufficiente dotazione e per inefficienza della struttura sanitaria... 758 21. La colpa specifica del medico... 760 22. Diligenza e discrezionalità. Il consenso del paziente... 760 22.1. Libertà di cura e rispetto delle regole dell arte... 761 22.2. Stato delle conoscenze scientifiche e discrezionalità... 763 22.3. Le regole tecniche tra obbligazioni di mezzi e di risultato. 766 22.4. Aggiornamento professionale ed imperizia... 767 22.5. La perizia del medico in rapporto alla conoscibilità del caso concreto... 768 22.6. Perizia e prassi medica.... 770

XXIII 23. Il dovere di intervenire del medico... 771 24. Colpa del medico nella fase pre- e post-operatoria... 772 25. L errore professionale.... 772 26. L art. 2236 c.c.... 774 27. Art. 1176, 2 o co., c.c. e art. 2236 c.c.: relazione di complementarietà o specialità?... 778 28. Il richiamo all art. 2236 c.c. nelle decisioni giurisprudenziali.... 779 29. Ambito di applicazione della norma: i «problemi tecnici»... 780 30. La «speciale difficoltà» della prestazione.... 780 30.1. Speciale difficoltà oggettiva e speciale difficoltà soggettiva. 783 30.2. Speciale difficoltà: valutazione in astratto o valutazione in concreto?... 784 30.3. Speciale difficoltà, aleatorietà del risultato, probabilità di esito negativo dell intervento.... 786 30.4. La speciale difficoltà nelle applicazioni giurisprudenziali.. 787 31. Problemi interpretativi posti dall art. 2236 c.c..... 789 31.1. L art. 2236 c.c. quale norma di favore per il professionista. 789 31.2. L art. 2236 c.c. quale ipotesi di responsabilità circostanziata. 791 31.3. L art. 2236 c.c. quale limite al contenuto dell obbligazione. 793 32. L interpretazione giurisprudenziale dell art. 2236 c.c.. La colpa per imperizia... 794 33. La colpa grave del professionista... 798 33.1. Imperizia, colpa grave e problemi tecnici di speciale difficoltà. 801 34. L art. 2236 c.c. e la responsabilità extracontrattuale... 804 CAPITOLO VII IL RAPPORTO DI CAUSALITÀ 1. Premessa... 811 2. Danno evento e conseguenze pregiudizievoli... 811 2.1. Causalità di fatto e causalità giuridica... 813 2.2. Il «fatto» fonte di responsabilità.... 815 2.3. Brevi osservazioni in tema di causalità di fatto e causalità giuridica... 820 2.4. Il nesso di causalità nella responsabilità aquiliana e contrattuale... 822 2.5. La responsabilità contrattuale e il c.d. rischio delle cause ignote... 825 3. La disciplina del nesso di causalità di fatto nel codice civile. L art. 1223 c.c.... 825 3.1. Gli articoli 1221, 1227 e 2055 c.c.... 827 3.2. Conclusioni sulla disciplina del rapporto di causalità di fatto nel codice civile... 828

XXIV INDICE SOMMARIO 4. Gli articoli 40 e 41 del codice penale quali norme applicabili anche in materia di responsabilità civile... 829 5. Il problema del nesso causale.... 831 6. La disciplina del nesso di causalità... 832 7. Condicio sine qua non... 834 7.1. Il giudizio controfattuale. La doppia formula... 836 7.2. Il giudizio ex post... 838 7.3. I limiti della teoria della equivalenza delle condizioni. Il regresso all infinito... 838 8. Il modello della sussunzione sotto leggi... 840 8.1. Idoneità e causalità adeguata.... 842 8.2. Le leggi di copertura. Le leggi scientifiche... 843 8.3. La generalizzazione del senso comune.... 845 8.4. Causalità scientifica... 847 8.5. Leggi universali e leggi statistiche.... 849 9. La condizione «contingentemente» necessaria... 852 9.1. Assunzioni tacite e clausola «coeteris paribus»... 854 9.2. Il ragionamento probabilistico... 856 9.3. Leggi statistiche e probabilità logica... 858 10. La causa in relazione all evento concreto... 861 10.1. Causalità alternativa ipotetica e causalità addizionale (causalità cumulativa e doppia causalità)... 863 11. L evento quale effetto indiretto della condotta.... 867 12. Sussunzione sotto leggi nell ipotesi di non conoscibilità della legge di copertura... 867 13. La causalità nell omissione... 869 13.1. L omissione: essenza normativa o naturalistica?.... 869 13.2. Il giudizio causale nell omissione... 872 13.3. L obbligo di impedire l evento.... 874 13.4. La possibilità di impedire l evento... 875 13.5. La fonte dell obbligo di impedire l evento... 876 14. Il contenuto dell obbligo giuridico di impedire l evento. L obbligo di garanzia.... 877 14.1. L obbligo di garanzia gravante sul medico... 878 15. L imputazione oggettiva... 886 16. Il concorso di cause.... 887 16.1. L interruzione del nesso causale.... 889 16.2. Le cause sopravvenute... 892 16.3. Cause sopravvenute e illecito omissivo... 895 16.4. Il reato diverso.... 896 17. Le cause da sole sufficienti... 897 18. Art. 41, 2 o co., c.p.: la serie causale autonoma ed indipendente.. 897 18.1. Critiche alla teoria della causa autonoma e indipendente.. 901 19. La causalità adeguata... 903

XXV 19.1. Le critiche... 905 19.2. La teoria della causalità adeguata nelle applicazioni giurisprudenziali.... 906 20. La causalità umana... 912 20.1. Le critiche della dottrina... 913 20.2. La teoria della causalità umana nelle applicazioni giurisprudenziali.... 914 21. Le altre teorie sull art. 41, 2 o co., c.p.... 919 21.1. La causalità efficiente... 919 21.2. La causalità immediata e diretta.... 923 21.3. Teoria della causa immediata... 924 21.4. Lo scopo della norma violata... 925 21.5. L aumento del rischio... 927 21.6. Le cause eccezionali nell ottica della probabilità statistica. 931 22. L evoluzione giurisprudenziale... 932 22.1. Il metodo della sussunzione sotto leggi scientifiche. La sentenza della Corte di Cassazione penale del 6.12.1990.. 933 22.2. Le serie e apprezzabili probabilità di successo... 936 22.3. La probabilità confinante con la certezza... 939 23. La causalità omissiva nella responsabilità medica. Il contrasto giurisprudenziale.... 941 23.1. La sentenza della Corte di Cassazione a Sez. U. 10.7.2002, Franzese. Punti fermi in tema di nesso di causalità... 942 23.2. Il ripudio della teoria dell aumento del rischio... 943 23.3. La verificabilità processuale del nesso causale. Le serie ed apprezzabili probabilità di successo... 944 23.4. La probabilità confinante con la certezza... 946 23.5. La soluzione intermedia accolta dalla Corte di Cassazione. 947 23.6. I principi di diritto dettati dalla sentenza della Corte di Cassazione a Sez. U. 10.7.2002... 949 24. Il nuovo corso dettato dalla sentenza della Corte di Cassazione a Sez. U. 10.7.2002... 950 25. La causalità tra le esigenze del diritto penale e la funzione della responsabilità civile... 957 25.1. Il decalogo «Franzese» e la causalità civile... 958 25.2. L applicazione dei principi dettati dalla sentenza Franzese nell ambito della responsabilità civile. La sentenza della Corte di Cassazione n. 4400/2004... 960 25.3. La sentenza della Corte di Cassazione n. 7997/2005.... 963 25.4. Causalità civile e causalità penale: contrasto giurisprudenziale.... 966 25.5. Dalla probabilità logica ancora alla probabilità statistica?. 969 26. La perdita di chance.... 971 26.1. La perdita di chance quale voce di danno autonoma... 973

XXVI INDICE SOMMARIO 26.2. La perdita di chance tra danno emergente e lucro cessante. 974 26.3. Perdita di chance e nesso di causa... 976 27. L art. 1227, 1 o co., c.c.: il concorso del fatto colposo della vittima. 979 28. L art. 2055 c.c.: la responsabilità solidale... 982 28.1. L art. 2055 c.c. e il concorso di cause naturali... 984 28.2. Le cause concorrenti... 985 29. Nesso causale e onere della prova nel giudizio penale... 986 30. La prova del nesso causale. Nella responsabilità extracontrattuale. 989 30.1. L onere della prova nella responsabilità contrattuale... 990 30.2. La prova del nesso di causalità come questione di fatto.. 994 30.3. L onere della prova tra acclamazioni di principio e regole operazionali.... 995 31. La presunzione nella determinazione del nesso causale... 997 32. La regolare tenuta della cartella clinica. Il c.d. danno evidenziale. 999 CAPITOLO VIII LA RESPONSABILITÀ NELL ATTIVITÀ MEDICA RESA IN ÉQUIPE 1. Premessa. Il trattamento sanitario eseguito in équipe... 1009 1.1. Aspetti problematici dell attività medica d équipe... 1011 2. Il principio della divisione del lavoro.... 1015 3. Criterio della competenza... 1016 4. La responsabilità nell équipe... 1017 4.1. Il c.d. principio dell affidamento... 1018 4.2. Affidamento e principio di uguaglianza... 1019 4.3. Affidamento e parametro dell homo eiusdem condicionis et professionis... 1020 4.4. Affidamento «temperato» e controllo dell operato altrui. 1021 4.5. Criterio della competenza e dovere di controllo... 1024 4.6. Affidamento, posizione gerarchica e dovere di controllo.. 1025 4.7. Il principio dell affidamento nella fase decisionale... 1027 4.8. Affidamento e colpa... 1028 4.9. Il principio dell affidamento nella giurisprudenza... 1029 4.10. Limite all applicazione del principio dell affidamento... 1030 4.11. Principio dell affidamento: il limite della prevedibilità del comportamento altrui... 1032 5. La responsabilità da non corretta compilazione della cartella clinica.... 1033 6. Il consenso informato. Cenni... 1035 7. Disciplina della dirigenza medica ed individuazione dei soggetti responsabili... 1036 8. Responsabilità e gerarchia... 1041 9. La colpa nell attività medica svolta in équipe... 1042

XXVII 9.1. La colpa punibile... 1043 10. La responsabilità del primario. Normativa di riferimento... 1044 10.1. La posizione di garanzia gravante sul primario... 1049 10.2. Gli obblighi gravanti sul primario... 1050 10.3. Culpa in eligendo e culpa in vigilando... 1052 10.4. Potere di intervento del primario e autonomia professionale dei subordinati.... 1055 10.5. Il dovere di organizzazione... 1056 10.6. La responsabilità per i danni derivanti dalle apparecchiature del reparto... 1057 10.7. Limiti alla responsabilità del primario... 1060 11. La responsabilità del medico subordinato.... 1061 12. La responsabilità del medico subordinato per la esecuzione delle direttive del primario... 1062 12.1. La scriminante prevista dall art. 51 c.p... 1065 12.2. Il dovere del subordinato di esprimere il dissenso... 1067 12.3. Il dovere di collaborazione nonostante la manifestazione del dissenso... 1071 12.4. La responsabilità per assunzione... 1072 13. La responsabilità del medico in posizione subordinata per la collaborazione prestata al medico in posizione apicale.... 1073 13.1. Il dovere del medico subordinato di attivarsi per evitare gli errori del superiore... 1075 14. La colpa quale criterio direttivo per la individuazione della responsabilità del subalterno... 1075 15. Linee guida, protocolli e procedure.... 1076 15.1. L orientamento della giurisprudenza e l opinione della dottrina... 1077 16. La responsabilità dei medici che agiscono in collaborazione... 1080 16.1. La responsabilità dei medici che operano nello stesso reparto... 1080 16.2. Il passaggio delle consegne... 1081 17. La responsabilità per consulto... 1082 17.1. La responsabilità per consulto di medico appartenente ad altra specializzazione... 1084 17.2. Il trasferimento del paziente da un reparto ad un altro... 1085 18. La responsabilità dello specializzando... 1086 19. Il rapporto tra medici di diversa specializzazione e la responsabilità nei rapporti non subordinati: in particolare, il rapporto tra chirurgo ed anestesista... 1089 20. Il personale paramedico. Quadro normativo di riferimento... 1094 20.1. La responsabilità del personale medico nella collaborazione con il personale paramedico. La culpa in eligendo elaculpa in vigilando... 1097

XXVIII INDICE SOMMARIO 20.2. La responsabilità del medico in relazione alla autonomia del personale paramedico... 1099 20.3. L orientamento della giurisprudenza... 1100 21. L équipe chirurgica... 1102 21.1. La gerarchia nell équipe chirurgica... 1103 21.2. Il rapporto tra medici di diversa specializzazione.... 1105 21.3. Scioglimento anticipato dell équipe chirurgica... 1107 22. L intervento quoad vitam... 1107 22.1. L intervento quoad valitudinem... 1108 CAPITOLO IX I DANNI RISARCIBILI IN CONSEGUENZA DI MALPRACTICE MEDICA 1. Premessa... 1115 1.1. Le sentenze «gemelle» della Corte di Cassazione in data 31.5.2003, n. 8827 e n. 8828... 1115 2. La nozione di «danno non patrimoniale» in Cass. 8828/2003.. 1123 2.1. Danno non patrimoniale: danno morale, danno biologico e danno esistenziale... 1125 3. La risarcibilità del danno non patrimoniale.... 1129 3.1. Danno non patrimoniale, reato e interessi della persona costituzionalmente garantiti... 1131 4. Danno non patrimoniale: danno-evento o danno-conseguenza?.. 1132 5. La liquidazione del danno non patrimoniale... 1133 6. L evoluzione nella disciplina del danno non patrimoniale.... 1134 7. Il duplice significato del termine danno: lesione dell interesse e pregiudizio risarcibile.... 1134 7.1. Pregiudizio risarcibile e interesse leso: necessità della distinzione... 1136 7.2. Danni ingiusti e categorie risarcitorie... 1138 8. Danno e lesione dell interesse... 1139 8.1. Interesse patrimoniale (non patrimoniale) e danno patrimoniale (non patrimoniale)... 1140 8.2. La critica alla concezione tradizionale... 1141 8.3. La nozione di patrimonialità... 1142 9. Il rapporto tra art. 2043 e art. 2059 c.c.... 1144 9.1. L art. 2059 c.c. come norma volta a disciplinare l ingiustizia del danno... 1145 9.2. L art. 2059 c.c. come norma volta a disciplinare il pregiudizio risarcibile... 1150 10. Gli interessi tutelati, il danno ingiusto e il ruolo della giurisprudenza. 1151

XXIX 10.1. L ingiustizia del danno come lesione di un interesse rilevante per l ordinamento... 1153 11. Gli interessi tutelati nel rapporto medico-paziente... 1156 12. Il pregiudizio risarcibile come perdita economica... 1157 12.1. La funzione del risarcimento del danno patrimoniale. Cenno... 1158 13. Il danno non patrimoniale.... 1158 14. Il rapporto di causalità. Causalità di fatto e causalità giuridica.. 1159 15. La disciplina del risarcimento del danno... 1160 15.1. Il danno risarcibile. An debeatur e quantum debeatur... 1162 16. La individuazione e delimitazione del danno risarcibile... 1163 16.1. La causalità giuridica.... 1165 16.2. Regolarità causale e danno non patrimoniale... 1169 17. L equo apprezzamento del giudice... 1170 17.1. Equo apprezzamento del giudice e danno non patrimoniale. 1171 18. La evitabilità del danno da parte del danneggiato.... 1172 18.1. Art. 1227, 2 o co., c.c. e rifiuto del paziente di sottoporsi alle cure.... 1175 19. La prevedibilità del danno... 1176 19.1. La prevedibilità del danno nel rapporto medico-paziente. 1179 19.2. La prevedibilità del danno nella responsabilità extracontrattuale. Cenno... 1180 20. Il giudizio di responsabilità... 1181 21. Danno alla persona e risarcimento. Bravi cenni storici.... 1185 21.1. Il sistema risarcitorio tradizionale del danno alla persona. 1187 22. Il danno patrimoniale.... 1189 22.1. Il danno alla persona produttrice di reddito... 1190 22.2. L attuale sistema risarcitorio del danno alla persona.... 1192 23. Il danno biologico. La nozione elaborata dalla giurisprudenza.. 1193 23.1. La nozione normativa di danno biologico... 1194 24. Il presupposto del danno biologico. La lesione dell integrità psicofisica dell individuo.... 1196 25. I caratteri del danno biologico... 1199 26. Il danno biologico come danno disfunzionale... 1200 26.1. Perdita della capacità esistenziale dell individuo... 1205 27. La omnicomprensività del danno biologico... 1206 27.1. Danno da incapacità lavorativa generica, danno estetico e danno alla vita di relazione... 1210 27.2. Il cosiddetto fenomeno dell «assorbimento»... 1212 28. La a-redditualità del danno biologico... 1214 29. Invalidità permanente e invalidità temporanea. Cenni... 1215 30. Il danno alla persona: dal danno patrimoniale al danno biologico. 1216 30.1. La sentenza del Tribunale di Genova 25.5.1974... 1217

XXX INDICE SOMMARIO 30.2. La sentenza della Corte costituzionale 26.7.1979, n. 88 e il riconoscimento costituzionale del risarcimento del danno biologico... 1220 30.3. La giurisprudenza successiva all intervento della Corte costituzionale.... 1225 31. La decisione della Corte costituzionale del 14.7.1986, n. 184. Le ordinanze di rimessione... 1230 31.1. Il danno biologico come danno-evento... 1234 31.2. Il risarcimento del danno biologico ex art. 2043 c.c. e 32 Cost.... 1237 32. Il danno biologico dopo la sentenza della Corte costituzionale 14.7.1986, n. 184.... 1239 33. La sentenza della Corte costituzionale 27.10.1994, n. 372 in tema di danno biologico da morte... 1241 33.1. Il danno biologico da morte iure proprio nell ambito della previsione dell art. 2059 c.c.... 1242 33.2. Danno biologico come danno-conseguenza... 1244 34. L ordinanza della Corte costituzionale n. 293/1996.... 1248 35. La Corte di Cassazione dopo il nuovo orientamento della Corte costituzionale... 1251 36. Danno biologico: danno patrimoniale, non patrimoniale o tertium genus?... 1254 36.1. Il danno biologico come danno patrimoniale... 1255 36.2. Il danno biologico come danno non patrimoniale... 1258 36.3. Il danno biologico come tertium genus... 1259 36.4. La evoluzione giurisprudenziale nella qualificazione della natura del danno biologico... 1259 37. Analogia iuris o applicazione diretta dell art. 2043 c.c.?... 1266 38. Il percorso del danno biologico. Cenni... 1269 39. Il danno morale... 1270 39.1. Danno morale e danno non patrimoniale.... 1271 40. La funzione di riparazione del danno morale. Cenni... 1274 40.1. La funzione risarcitoria. Cenni... 1275 40.2. La funziona sanzionatoria. Cenni... 1276 40.3. La funzione satisfattoria. Cenni... 1278 40.4. La funzione della riparazione del danno non patrimoniale nella giurisprudenza della Corte costituzionale... 1279 41. Le ipotesi di risarcibilità del danno non patrimoniale... 1281 42. Il danno da reato. Cenni.... 1283 42.1. Il danno morale da reato in ipotesi di colpa presunta.... 1284 42.2. Danno non patrimoniale e responsabilità oggettiva... 1287 42.3. Danno non patrimoniale e onere della prova in ordine alla sussistenza della colpa... 1288 43. Il risarcimento del danno morale al di fuori dei casi di reato... 1290

XXXI 44. La risarcibilità del danno non patrimoniale in ipotesi di inadempimento contrattuale... 1295 45. Il danno non patrimoniale derivante da lesione di interessi della persona costituzionalmente garantiti... 1300 46. L accertamento del danno morale. Cenni... 1302 47. La liquidazione del danno morale... 1303 48. La legittimazione al risarcimento del danno morale. La trasmissibilità agli eredi... 1305 48.1. Il risarcimento iure proprio ai congiunti della vittima... 1307 49. Il danno esistenziale. Introduzione... 1309 49.1. La c.d. zona grigia nel risarcimento del danno alla persona. 1311 50. La nozione di danno esistenziale.... 1312 51. Danno esistenziale: danno-evento e danno-conseguenza.... 1314 51.1. Il danno esistenziale quale danno-evento... 1314 51.2. Critiche alla concezione del danno esistenziale quale danno-evento.... 1316 51.3. Il danno esistenziale quale danno-conseguenza... 1317 51.4. Effetti pratici... 1319 52. La decisione della Corte di Cassazione, Sez. U., 24.3.2006, n. 6572. 1320 52.1. (a) la nozione di danno esistenziale. Il danno morale... 1322 52.2. (b) il danno esistenziale quale danno-conseguenza... 1323 52.3. (c) danno esistenziale e danno biologico... 1324 53. Le attività realizzatrici della persona umana... 1325 54. Il danno esistenziale in rapporto alle altre categorie risarcitorie. La configurazione del danno esistenziale quale categoria unitaria... 1326 54.1. Danno esistenziale e danno morale.... 1327 54.2. Danno esistenziale e danno biologico... 1328 54.3. Danno esistenziale e danno biologico: cumulabilità?.... 1331 55. L art. 2059 c.c. e gli interventi della Corte costituzionale... 1332 55.1. La sentenza della Corte costituzionale del 14.7.1986, n. 184. 1333 55.2. Corte costituzionale 27.10.1994, n. 372... 1339 55.3. I successivi interventi della Corte costituzionale... 1342 55.4. Il danno non patrimoniale alla luce degli interventi della Corte costituzionale... 1344 56. La sentenza della Corte costituzionale 11.7.2003, n. 233... 1344 56.1. Le questioni poste dall ordinanza di rimessione del Tribunale di Roma... 1345 56.2. La decisione della Corte costituzionale... 1348 57. Le categorie risarcitorie del danno non patrimoniale.... 1351 58. La disciplina del danno non patrimoniale... 1352 59. Il ruolo della garanzia costituzionale... 1353 60. Danno c.d. riflesso o di rimbalzo... 1358 60.1. Il danno iure proprio riflesso. La lesione del diritto di credito. 1360

XXXII INDICE SOMMARIO 60.2. Lesione del credito e conseguenze immediate e dirette dell illecito... 1362 60.3. L evoluzione giurisprudenziale successiva a Cass. 26.1.1971, n.174... 1364 61. Danno morale riflesso. Morte della vittima primaria... 1369 61.1. Danno morale riflesso. Lesioni personali della vittima primaria... 1372 62. Legittimazione al risarcimento del danno biologico.... 1380 CAPITOLO X LA RESPONSABILITÀ DELLE STRUTTURE SANITARIE IN CAMPO PSICHIATRICO 1. Premessa... 1385 2. L. 180/78: la libertà di cura del paziente... 1391 3. L. 180/78 e nuovi problemi in tema di responsabilità civile... 1392 3.1. La responsabilità dell operatore psichiatrico... 1393 3.2. I fattori peculiari caratterizzanti il ruolo dell operatore psichiatrico... 1394 4. Il silenzio della giurisprudenza... 1396 5. Il vuoto legislativo... 1397 6. L art. 2046 c.c.... 1398 6.1. Imputabilità... 1399 6.2. Malattia mentale e imputabilità. La scienza medica... 1401 6.3. Malattia mentale e imputabilità negli orientamenti della giurisprudenza... 1403 7. L art. 2047 c.c.... 1409 7.1. Il sorvegliante... 1410 7.2. Il sorvegliante e la legge 180/78.... 1410 7.3. Le decisioni della giurisprudenza... 1412 7.4. La prova contraria prevista dall art. 2047 c.c.... 1415 7.5. L individuazione del soggetto tenuto alla sorveglianza... 1416 8. I danni che il malato arreca a se stesso... 1417 8.1. La responsabilità dei Servizi psichiatrici... 1418 8.2. La giurisprudenza.... 1419 9. Il concorso di responsabilità del paziente... 1423 10. Danni arrecati a terzi. La responsabilità del malato di mente... 1424 10.1. La responsabilità dei familiari... 1425 10.2. La responsabilità degli operatori... 1426 10.3. La responsabilità dei Servizi... 1428 11. Psichiatria e responsabilità per attività pericolosa... 1428