Inquadramento giuridico del contratto di rete

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1 Inquadramento giuridico del contratto di rete Lo sviluppo delle reti di impresa: strumenti, metodologie ed azioni per favorire i processi di rete Banca Intesa, Torino 4 luglio 2013 Avv. Eva Bredariol

2 I riferimenti normativi Legge n. 99/ D.L. n.83/2012 conv. con modifiche D.L.n. con L. 78/2010 n.134/2012 conv. con L. n. 122/2010 D.L.n.179/2012 conv. con modifiche con L. n.221/2012 D.L.5 /2009 conv. con L. n.33/2009 Avv. Eva Bredariol 2

3 IL CONTRATTO DI RETE contratto plurilaterale di collaborazionecooperazione inter-imprenditoriale; disciplina costruita attorno ed in funzione di un programma comune che mira al perseguimento di obiettivi strategici; la norma consegnata dal legislatore delimita un perimetro, al cui interno la determinazione del contenuto è rimessa all autonomia contrattuale. 3

4 Le possibili funzioni del contratto di rete: dalla «macchina impresa» 4

5 alle DIRETTRICI di possibile intervento del contratto di rete Incentivazione produzione Contratto di rete Potenziamento commerciale Potenziamento contrattuale Avv. Eva Bredariol 5

6 Il contratto di rete Contratto di collaborazione fra imprenditori, in forza del quale «più imprenditori, perseguono lo scopo di accrescere, individualmente e collettivamente, la propria capacità innovativa e la propria competitività nel mercato, e per far ciò si obbligano, sulla base di un programma comune di rete a: collaborare in forme e in ambiti predeterminati attinenti all esercizio delle proprie imprese, ovvero scambiarsi informazioni o prestazioni di natura industriale, commerciale, tecnica o tecnologica, ovvero esercitare in comune una o più attività rientranti nell oggetto della propria impresa». 6

7 COMPOSIZIONE DEL CONTRATTO DI RETE ELEMENTI NECESSARI ELEMENTI EVENTUALI ALTRI ELEMENTI E PRESIDI Avv. Eva Bredariol 7

8 ELEMENTI COSTITUTIVI DEL CONTRATTO DI RETE: NECESSARI Presenza di più imprenditori; Indicazione degli obiettivi strategici di innovazione ed innalzamento + Determinazione delle modalità per misurare l avanzamento; Definizione del programma di rete: - modalità di realizzazione dello scopo comune; - enunciazione diritti ed obblighi per ciascun partecipante, Durata del contratto; Modalità di adesione di altri imprenditori; Regole per assunzione delle decisioni. Avv. Eva Bredariol 8

9 I soggetti I soggetti del contratto di rete: il contratto di rete è un contratto tra imprenditori: contratto a struttura bilaterale o plurilaterale; può presentare struttura aperta o chiusa. Il requisito soggettivo per stipulare un c. di rete: - essere imprenditori (requisito cd. sostanziale), senza alcuna preclusione quanto a dimensione, forma, struttura; - esser iscritti al Registro Imprese (requisito cd. formale). Avv. Eva Bredariol 9

10 Gli obiettivi strategici Gli obiettivi strategici, che in contratto devono essere indicati, assumono un RUOLO CENTRALE nella costruzione del contratto, ma, prima ancora, dell idea imprenditoriale. Gli obiettivi sono la meta cui mira ogni sforzo, ogni attività, messa in campo con il contratto di rete. N.B. gli obiettivi devono essere riconducibili all INNOVAZIONE ed all innalzamento della CAPACITÀ COMPETITIVA dei PARTECIPANTI Avv. Eva Bredariol 10

11 L oggetto Tripartizione di schemi/modelli (secondo i quali le parti si obbligano): 1. lo scambio di informazioni o prestazioni; 2. la collaborazione in forme ed ambiti predeterminati attinenti all oggetto delle proprie imprese; 3. l esercizio in comune di una o più attività rientranti nell oggetto della propria impresa. Per perseguire lo scopo comune si rende necessario fissare un programma di rete: selezione di attività che dovranno essere svolte in rete.(numerose e svariate possono essere le attività oggetto del programma della rete: f.mutualistica e lucrativa). Avv. Eva Bredariol 11

12 Avv. Eva Bredariol Il programma comune Contratto di rete = contratto con «funzione preparatoria-normativa» Contratto di rete = contratto con contenuto «operativo» Contratto di rete=flessibilita +STAB ILITA Contratto di rete premesse obiettivi attraverso il programma comune Avv. Eva Bredariol 12

13 Determinazione DIRITTI ed OBBLIGHI Ampio spazio lasciato all autonomia negoziale Molteplici e svariati possono essere i DIRITTI che le parti contraenti si riconoscono e gli OBBLIGHI cui decidono di ottemperare.(diritti ed obblighi sono le due facce della stessa medaglia) A titolo esemplificativo: Patti di non concorrenza; Patti di riservatezza; Patti di ultrattività. Avv. Eva Bredariol 13

14 ELEMENTI COSTITUTIVI DEL CONTRATTO DI RETE: EVENTUALI Istituzione di un fondo patrimoniale comune; Istituzione di organo comune; Previsione di cause facoltative di recesso anticipato e condizioni per l esercizio del relativo diritto. Avv. Eva Bredariol 14

15 La dotazione patrimoniale La costituzione del fondo è EVENTUALE Se costituito: ne vanno previste modalità di conferimento/ apporto; ne vanno stabilite misura e criteri di valutazione di conferimenti iniziali e contributi successivi; va prevista la sorte dei contributi dei retisti e del fondo comune della rete alla scadenza o allo scioglimento del contratto di rete e nel caso del recesso o dell esclusione dal contratto di rete Avv. Eva Bredariol 15

16 L attuazione del contratto La nomina di un Organo Comune, quale soggetto deputato a dare esecuzione al contratto, è EVENTUALE Se istituito: va determinata configurazione e composizione; va stabilito se conferire rappresentanza, o meno ( vd. conseguenze operative); Il rapporto che si instaura con i retisti è (in retecontratto) un rapporto di MANDATO; sta alle parti contraenti stabilire la ripartizione di poteri e competenze tra organo comune ed imprese. Avv. Eva Bredariol 16

17 Organo comune ed imprese stipulanti Le decisioni su ogni materia o aspetto di interesse comune che non rientrino, quando è stato istituito un organo comune, nei poteri di gestione conferiti a tale organo, vanno assunte dai partecipanti. Inoltre, se il contratto prevede la modificabilità a maggioranza del programma di rete, le regole relative alle modalità di assunzione delle decisioni di modifica del programma medesimo [lett. f) co 4 ter]. L assemblea delle imprese partecipanti è l organo cui competono: Le decisioni gestionali (che esulano da competenza dell o.c.); Le decisioni modificative del contratto. Le regole di assunzione delle decisioni: N.B. numerose e diverse possono essere le regole adottabili Avv. Eva Bredariol 17

18 OBBLIGHI ALTRI ELEMENTI : la TERZA DIMENSIONE del CONTRATTO di RETE DIRITTI Avv. Eva Bredariol 18

19 CONTRATTO DI RETE: UNO STRUMENTO CHE SI PROIETTA VERSO IL FUTURO Poiché il contratto non cristallizza, ma disciplina un rapporto in divenire, è opportuno che siano attentamente regolamentate: ipotesi di recesso anticipato; ipotesi di ingresso di nuovi aderenti; condizioni cui sia possibile esercitare il recesso, o sia ammissibile nuovo aderente; spettanza e titolarità di diritti venuti ad esistenza in forza dell operare della rete. Avv. Eva Bredariol 19

20 IL CONTRATTO DI RETE: UNO STRUMENTO DA COSTRUIRE SU PIÙ LIVELLI CLAUSOLE PER DISCIPLINARE LE SOPRAVVENIENZE DIRITTI/ OBBLIGHI ELEMENTI EVENTUALI ELEMENTI NECESSARI Avv. Eva Bredariol 20

21 Il profilo della responsabilità patrimoniale correlata al fondo patrimoniale Se il contratto prevede l istituzione di un fondo patrimoniale comune e di un organo comune destinato a svolgere un attività, anche commerciale, con i terzi:: Si applicano in quanto compatibili, le norme ex artt e 2615 II co, c.c. in ogni caso, per le obbligazioni contratte dall'organo comune in relazione al programma di rete, i terzi possono far valere i loro diritti esclusivamente sul fondo comune ( regime di LIMITAZIONE della RESPONSABILITA PATRIMONIALE) N.B. O.C.+fondo situazione patrimoniale obbligo redazione e deposito 21

22 Forma e pubblicità del contratto di rete FORMA : atto pubblico o scrittura privata autenticata, atto firmato digitalmente ai sensi degli artt. 24 e 25 C.A.D. PUBBLICITA : iscrizione nella sezione del Registro delle Imprese presso cui è iscritto ciascun partecipante e l efficacia del contratto inizia a decorrere da quando è stata eseguita l ultima delle iscrizioni prescritte a carico di tutti coloro che ne sono stati sottoscrittori originari. (nell eventualità le parti optino per l acquisizione di soggettività giuridica, l iscrizione del contratto richiede l apertura di una apposita posizione presso Reg.Imprese) Avv. Eva Bredariol 22

23 UN CONTRATTO con soggettività opzionale Co. 4-ter «[ ]Il contratto di rete, che prevede l organo comune e il fondo patrimoniale, non è dotato di soggettività giuridica, salva la facoltà di acquisto della stessa ai sensi del comma 4-quater ultima parte.» co.4-quater u.p. «[ ]se è prevista la costituzione del fondo comune, la rete può iscriversi nella sezione ordinaria del registro delle imprese nella cui circoscrizione è stabilita la sua sede; con l iscrizione nella sezione ordinaria del registro delle imprese nella cui circoscrizione è stabilita la sua sede la rete acquista soggettività giuridica» 23

24 La rete tra contratto e soggetto Rete contratto Rete soggetto Contratto di collaborazione tra imprese, che permangono autonome ed indipendenti. Contratto dotato di fondo patrimoniale comune, che attraverso l iscrizione al R.I. in apposita posizione, acquista soggettività giuridica COLLABORAZIONE NUOVA E CREATA SU MISURA CREAZIONE DI UN NUOVO SOGGETTO Avv. Eva Bredariol 24

25 Esser soggetto giuridico Significa: Esser un autonomo centro di imputazione di situazioni giuridiche soggettive Esser pertanto un soggetto altro ed ulteriore rispetto alle imprese partecipanti Esser un soggetto tributario (Circ. AdE n. 20/E del ) Esser assoggettabile alla procedura fallimentare Esser un ente cui può far capo la responsabilità penale degli enti ex d.lgs. 231/2001 Veder negata la possibilità di conseguire l agevolazione fiscale ( per come è stata ammessa da CE nel 2011) Ma ATTENZIONE perché si registra la mancanza di indicazioni circa la disciplina di riferimento da applicare in via suppletiva Avv. Eva Bredariol 25

26 Sulla opzione della soggettività Si ponga attenzione al fatto che: il contratto di rete, di default, è strumento dai meri effetti contrattuali, l acquisizione di soggettivita è rimessa ad una scelta delle parti contraenti. La soggettività è una facoltà, non un elemento qualificante il contratto. Il contratto di rete, in quanto tale, non è dotato di soggettività, e l eventuale scelta di esser soggetto giuridico, stante la lacuna normativa in punto di disciplina civilistica, potrebbe esser motivo di incertezza e contenziosi. Avv. Eva Bredariol 26

27 L acquisizione di soggettività incide non solo sul piano degli effetti, ma prima ancora sul piano della costruzione del contratto. gli elementi eventuali nella rete contratto, divengono necessari nella rete soggetto rete rischia di perdere in parte la flessibilità. Avv. Eva Bredariol 27

28 Consigliare bene gli Imprenditori Contratto di rete Mantiene natura meramente contrattuale No soggettività giuridica Registro: iscrizione e modifica semplificata Responsabilità del fondo comune SI agevolazione fiscale Contratto di rete soggetto A RISCHIO Per quale motivo un nuovo soggetto? Lo strumento rischia di essere un inutile doppione di altri modelli già esistenti Quadro civilistico non definito Pesanti adempimenti tributari al pari delle società No agevolazione fiscale Beneficio fiscale già goduto Futuri aiuti UE Aiuti Regionali Fondo BEI 28

29 Reti di impresa e procedure di gara per l aggiudicazione di contratti pubblici Con il D.L. n. 179/2012 sono stati novellati alcuni articoli del C.C.P. ( d.lgs. 163/2006): art. 34, co. 1, e-bis) le aggregazioni tra le imprese aderenti al contratto di rete ai sensi dell articolo 3, comma 4-ter, del decreto-legge 10 febbraio 2009, n. 5, convertito, con modificazioni, dalla legge 9 aprile 2009, n. 33; si applicano le disposizioni dell articolo 37 ; art. 37,co.15; 15-bis. Le disposizioni di cui al presente articolo trovano applicazione, in quanto compatibili, alla partecipazione alle procedure di affidamento delle aggregazioni tra le imprese aderenti al contratto di rete, di cui all articolo 34, comma 1, lettera e-bis). Determina AVCP n.3/2013 del

30 UN CONTRATTO «TAILOR MADE» Nella costruzione di un contratto di rete l autonomia negoziale deve trovare massima espressione: rifuggiamo da qualsiasi modello preconfezionato! 30

31 Grazie per l attenzione! avv. Eva Bredariol evabredariol@gmail.com