Avv. Prof. Cristina Pozzi. Il contratto di rete: strumento di innovazione alla prova del mercato

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1 Il contratto di rete: strumento di innovazione alla prova del mercato Il contratto di rete è stato istituito con Legge n. 33 del 9 aprile 2009 (articolo 3, comma 4-ter, della Legge 9 aprile 2009, n. 33 che reca Conversione in legge, con modificazioni, del decreto-legge 10 febbraio 2009, n. 5, recante misure urgenti a sostegno dei settori industriali in crisi", pubblicata nella G.U. n. 85 dell'11 aprile Supplemento ordinario n.49) e successivamente modificato dall art. 42 del decreto legge 31 maggio 2010, n. 78, Misure urgenti in materia di stabilizzazione finanziaria e competitività economica, convertito in legge 30 luglio 2010, n. 122, in G.U. del 30 luglio 2010, n Il contratto di rete può definirsi come il contratto con cui più imprenditori perseguono lo scopo di accrescere, individualmente e collettivamente, la propria capacità innovativa e la propria competitività sul mercato e a tal fine si obbligano, sulla base di un programma comune di rete, a collaborare in forme e in ambiti predeterminati attinenti all esercizio delle proprie imprese ovvero a scambiarsi informazioni o prestazioni di natura industriale, commerciale, tecnica o tecnologica ovvero ancora ad esercitare in comune una o più attività rientranti nell oggetto della propria impresa. È chiaro come si tratti di una definizione complessa che crea una nuova modalità di aggregazione tra imprese, motivata dal fatto di esercitare in comune una attività economica (rientrante in ogni caso nell oggetto sociale di ciascuna delle aggregate), con la finalità di accrescere la competitività delle stesse e la loro capacità di innovazione e ricerca. La natura giuridica del contratto di rete è questione ancora aperta: come ben precisato anche da recente dottrina (M. MAGRI, Contratto di rete, si sono variamente susseguite posizioni che hanno assimilato il contratto di rete al consorzio, ad un contratto atipico, ovvero, più opportunamente, ad un tertium genus autonomo. Sotto il profilo formale esso può essere redatto per atto pubblico o per scrittura privata autenticata, e deve indicare obbligatoriamente alcuni elementi, quindi essenziali ai fini della sua validità, precisamente: a) il nome, la ditta, la ragione o la denominazione sociale di ogni partecipante per originaria sottoscrizione del contratto o per adesione successiva; b) l'indicazione dettagliata - delle attività comuni poste a base della rete; c) l'individuazione di un programma di rete, che contenga l'enunciazione dei diritti e degli obblighi assunti da ciascuna impresa partecipante, le modalità di realizzazione dello scopo comune e i parametri di misurazione dei progressi compiuti nel programma di rete; d) la durata del contratto, le modalità di adesione di altri imprenditori e, se pattuite, le cause facoltative di recesso anticipato e le condizioni per l esercizio del relativo diritto, ferma restando in ogni caso

2 l applicazione delle regole generali di legge in materia di scioglimento totale o parziale dei contratti plurilaterali con comunione di scopo; e) le regole per l assunzione delle decisioni dei partecipanti su ogni materia o aspetto di interesse comune che non rientri - quando è stato istituito un organo comune - nei poteri di gestione conferiti a tale organo, nonché, se il contratto prevede la modificabilità a maggioranza del programma di rete, le regole relative alle modalità di assunzione delle decisioni di modifica del programma medesimo. Il contratto di rete può poi contenere anche altri elementi: a) l indicazione di un fondo patrimoniale comune, in relazione al quale sono stabiliti i criteri di valutazione dei conferimenti che ciascun contraente si obbliga ad eseguire per la sua costituzione e le relative modalità di gestione, oppure la costituzione da parte di ciascun contraente di un patrimonio destinato all'affare, ai sensi dell'articolo 2447-bis, primo comma, lettera a) del Codice civile; b) l'organo comune incaricato di eseguire il programma di rete, i suoi poteri anche di rappresentanza e le modalità di partecipazione di ogni impresa all attività dell'organo. Tale organo, salvo che sia diversamente disposto nel contratto, agisce in rappresentanza degli imprenditori, anche individuali, partecipanti al contratto, nelle varie procedure, come quelle di programmazione negoziata con le Pubbliche Amministrazioni e quelle, assai rilevanti, inerenti ad interventi di garanzia per l'accesso al credito. Al fondo patrimoniale comune, costituito ai sensi della presente lettera, si applicano, in quanto compatibili, le disposizioni di cui agli articoli 2614 e 2615 del Codice civile. Il contratto di rete è iscritto nel registro delle imprese ove hanno sede le imprese contraenti e l efficacia del contratto inizia a decorrere da quando è stata eseguita l ultima delle iscrizioni prescritte a carico di tutti coloro che ne sono stati sottoscrittori originari. Al contratto di rete competono una serie di vantaggi fiscali, amministrativi e finanziari, nonché la possibilità di stipulare convenzioni con l A.B.I. nei termini definiti con decreto del Ministro dell economia e delle finanze. L art. 42 del decreto legge 31 maggio 2010, n. 78, Misure urgenti in materia di stabilizzazione finanziaria e competitività economica, convertito in legge 30 luglio 2010, n e la Circolare 4/E del 15 febbraio 1 Il testo dell art. 42 reca Fino al periodo d imposta in corso al 31 dicembre 2012, una quota degli utili dell esercizio destinati dalle imprese che sottoscrivono o aderiscono a un contratto di rete ai sensi dell articolo 3, commi 4-ter e seguenti, del decreto-legge 10 febbraio 2009, n. 5, convertito, con modificazioni, dalla legge 9 aprile 2009, n. 33, e successive modificazioni, al fondo patrimoniale comune o al patrimonio destinato all affare per realizzare entro l esercizio successivo gli investimenti previsti dal programma comune di rete, preventivamente asseverato da organismi espressione dell associazionismo imprenditoriale muniti dei requisiti previsti con decreto del Ministro dell economia e delle finanze, ovvero, in via sussidiaria, da organismi pubblici individuati con il medesimo decreto, se accantonati ad apposita riserva, concorrono alla formazione del reddito nell esercizio in cui la riserva è utilizzata per

3 2011 dell Agenzia delle Entrate (tutte pubblicate su ) hanno precisato, nel dettaglio, le agevolazioni fiscali che sono riconosciute al contratto di rete. L agevolazione è prevista in favore delle imprese che sottoscrivono o aderiscono a un contratto di rete e consiste in un regime di sospensione di imposta di cui possono fruire gli utili d esercizio accantonati ad apposita riserva e destinati alla realizzazione di investimenti previsti dal programma comune, preventivamente asseverato. Tale beneficio opera solo a condizione che le somme accantonate siano destinate al fondo patrimoniale comune o al patrimonio destinato all affare per realizzare, entro l esercizio successivo, gli investimenti previsti dal programma di rete. Gli utili che non concorrono alla formazione del reddito non possono eccedere, in ogni caso, il limite di di euro per ciascuna impresa, nonché, per ciascun periodo d imposta in cui è consentito l accesso all agevolazione. Lo stanziamento nel bilancio dello Stato è pari ad euro 20 milioni per l anno 2011 ed euro 14 milioni per ciascuno degli anni 2012 e Il programma di rete deve essere asseverato da organismi espressione dell'associazionismo imprenditoriale, ovvero, in via sussidiaria, da organismi pubblici ancora da individuare. scopi diversi dalla copertura di perdite di esercizio ovvero in cui viene meno l adesione al contratto di rete. L asseverazione è rilasciata previo riscontro della sussistenza nel caso specifico degli elementi propri del contratto di rete e dei relativi requisiti di partecipazione in capo alle imprese che lo hanno sottoscritto. L Agenzia delle entrate, avvalendosi dei poteri di cui al titolo IV del decreto del Presidente della Repubblica 29 settembre 1973, n. 600, vigila sui contratti di rete e sulla realizzazione degli investimenti che hanno dato accesso all agevolazione, revocando i benefici indebitamente fruiti. L importo che non concorre alla formazione del reddito d impresa non può, comunque, superare il limite di euro Gli utili destinati al fondo patrimoniale comune o al patrimonio destinato all affare trovano espressione in bilancio in una corrispondente riserva, di cui viene data informazione in nota integrativa, e sono vincolati alla realizzazione degli investimenti previsti dal programma comune di rete. 2-quinquies. L agevolazione di cui al comma 2-quater può essere fruita, nel limite complessivo di 20 milioni di euro per l anno 2011 e di 14 milioni di euro per ciascuno degli anni 2012 e 2013, esclusivamente in sede di versamento del saldo delle imposte sui redditi dovute per il periodo di imposta relativo all esercizio cui si riferiscono gli utili destinati al fondo patrimoniale comune o al patrimonio destinato all affare; per il periodo di imposta successivo l acconto delle imposte dirette è calcolato assumendo come imposta del periodo precedente quella che si sarebbe applicata in assenza delle disposizioni di cui al comma 2-quater. All onere derivante dal presente comma si provvede quanto a 2 milioni di euro per l anno 2011 mediante utilizzo di quota delle maggiori entrate derivanti dall articolo 32, quanto a 18 milioni di euro per l anno 2011 e a 14 milioni di euro per l anno 2013 mediante utilizzo di quota delle maggiori entrate derivanti dall articolo 38, commi 13-bis e seguenti, e quanto a 14 milioni di euro per l anno 2012 mediante corrispondente riduzione del Fondo di cui all articolo 10, comma 5, del decreto-legge 29 novembre 2004, n. 282, convertito, con modificazioni, dalla legge 27 dicembre 2004, n sexies. Con provvedimento del direttore dell Agenzia delle entrate, da adottare entro novanta giorni dalla data di entrata in vigore della legge di conversione del presente decreto, sono stabiliti criteri e modalità di attuazione dell agevolazione di cui al comma 2-quater, anche al fine di assicurare il rispetto del limite complessivo previsto dal comma 2-quinquies. 2-septies. L agevolazione di cui al comma 2-quater è subordinata all autorizzazione della Commissione europea, con le procedure previste dall articolo 108, paragrafo 3, del Trattato sul funzionamento dell Unione europea.

4 Il Ministero dell Economia e delle Finanze con decreto pubblicato il 31 marzo 2011, ha riconosciuto gli organismi di diritto di privato che asseverano il programma di rete, precisando che sono abilitati a rilasciare l'asseverazione del programma gli organismi espressi dalle Confederazioni di rappresentanza datoriale rappresentative a livello nazionale presenti nel Consiglio nazionale dell'economia e del lavoro; ha altresì previsto che gli organismi pubblici siano individuati sentito il parere del Ministero dello Sviluppo Economico. Il contratto di rete, in quanto aggregazione di imprese, e come tale suscettibile di creare ostacoli alla libera concorrenza, è stato sottoposto, recentissimamente, ad analisi da parte della Autorità Garante della Concorrenza e del Mercato. Con Comunicazione n del 16 maggio 2011 (in B.U. AGCM n. 17/2011) l Autorità ha, infatti, sollevato una serie di perplessità con riferimento allo strumento del contratto di rete. L Autorità, pur riconoscendo l apprezzabilità dello strumento del contratto di rete, in un mercato come quello italiano caratterizzato dalla presenza maggioritaria di piccole e medie imprese, osserva che le reti di imprese risultano idonee ad essere qualificate come possibili intese ai sensi dell articolo 2 della legge n. 287/90 e dell articolo 101 TFUE. Se si analizza la struttura del contratto è agevole osservare, infatti, che i contratti di rete interessano due o più imprese e costituiscono una forma di coordinamento delle condotte commerciali delle imprese aderenti, anche mediante lo scambio di informazioni o di prestazioni di natura industriale, commerciale, tecnica o tecnologica. Secondo l AGCM tali condotte possono risultare idonee a produrre effetti anticoncorrenziali, ove incidano direttamente sulle normali dinamiche competitive, alterando il libero svolgersi del mercato. Affinché l istituto del contratto di rete possa essere ritenuto compatibile con i principi e le leggi in materia antitrust, è necessario, pertanto, secondo il parere reso dalla Autorità, che l accordo risulti effettivamente inteso ad accrescere la capacità innovativa e la competitività delle imprese aderenti e non costituisca, invece, uno strumento finalizzato a costituire indebite posizioni di vantaggio, in contrasto con la normativa antitrust, ma anche con i principi stessi che hanno condotto il legislatore italiano a introdurre il contratto di rete. L Autorità considera, dunque, positivamente il contratto di rete qualora consenta effettivamente: a) di ridurre la duplicazione delle attività di ricerca e sviluppo; b) di stimolare l innovazione in settori ed ambiti laddove non sarebbe altrimenti possibile; c) di agevolare la diffusione delle tecnologie e di promuovere la concorrenza sui mercati.

5 È, quindi, particolarmente rilevante la precisazione di tali elementi all interno del contratto, con precisazione delle finalità e delle modalità di attuazione delle medesime. Viceversa, saranno considerati incompatibili con la disciplina antitrust quegli accordi che producono effetti anticoncorrenziali, quali, ad esempio, la spartizione del mercato, il coordinamento dei comportamenti di prezzo, l adozione di condotte escludenti. Quanto poi alla portata restrittiva dei contratti di rete, l AGCM sottolinea come dipenda da una serie di circostanze che devono essere valutate caso per caso: dovrà tenersi conto delle dimensioni delle imprese interessate, del tipo di condotta posta in essere e dalle caratteristiche del mercato di riferimento. Va precisato anche che l AGCM, per ciò che concerne in particolare le imprese piccole e medie (PMI), ha sottolineato che la ridotta dimensione delle imprese aderenti alla rete non costituisce una presunzione di conformità alla legge antitrust, specie nel caso di restrizioni particolarmente gravi (cc.dd. hardcore restrictions). Infine, sotto il profilo del sostegno economico e delle agevolazioni fiscali a favore della costituzione di reti di imprese la Commissione europea, con Decisione n. C (2010)8939 def. del Aiuto di Stato N 343/2010 Italia, ha valutato la legittimità del contratto di rete in rapporto alla normativa in materia di aiuti di Stato, affermando che il sostegno offerto alle reti di impresa non costituisce un aiuto vietato ai sensi del Trattato creando così un quadro su cui le imprese possono fare pieno affidamento. Avv. Prof. Cristina Pozzi