Effettività della soppressione del posto di lavoro. Giorgio Mariani

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1 Effettività della soppressione del posto di lavoro Giorgio Mariani 1

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3 Formante legale del GMO: - art. 3 Legge 604/66 - art. 30, comma 1, Legge 183/ art. 41 Cost.

4 MODELLO APPLICATO (DERIVATO PIÙ FORMANTI): 1. VERIFICA RAGIONI INERENTI ALL'ATTIVITÀ PRODUTTIVA, ALL'ORGANIZZAZIONE DEL LAVORO E AL REGOLARE FUNZIONAMENTO DI ESSA ; LE RAGIONI POSSONO ESSERE DI DUE SPECIES: A) DI CARATTERE PROPRIAMENTE ECONOMICO: FINALIZZATE A GARANTIRE UNA RIDUZIONE DEI COSTI O UN INCREMENTO DI PROFITTI; B) DI CARATTERE TECNICO-PRODUTTIVO: FINALIZZATE A GARANTIRE UN AUMENTO DELL EFFICIENZA DEL LAVORO E DELLA PRODUZIONE. 2. ACCERTAMENTO DELLA SUSSISTENZA DEL NESSO DI CAUSALITÀ FRA DETTE RAGIONI E LE MANSIONI DEL LAVORATORE; CRITERI DI SCELTA DEL LAVORATORE CHE IL DATORE DEVE SEGUIRE; 3. ADEMPIMENTO DELL OBBLIGO DI REPÊCHAGE.

5 La questione trattata recentemente dalla giurisprudenza è se sia necessario (o no) lo stato di crisi per licenziare.

6 Il licenziamento per GMO è determinato non da un generico ridimensionamento dell attività imprenditoriale, ma dalla necessità di procedere alla soppressione del posto o del reparto cui è addetto il singolo lavoratore, soppressione che non può essere meramente strumentale ad un incremento di profitto, ma deve essere diretta a fronteggiare situazioni sfavorevoli non contingenti (Cass. Civ., Sez. Lav., 16 marzo 2015, n. 5173, est. Buffa parte motiva). Nell affermare questo principio, la S.C. fa suo un orientamento delle ss.uu. dell 11 aprile 1994, n

7 L indirizzo diverso è espresso da Cass., 21 novembre 2015, n (pres. ed est. Roselli). questo collegio ritiene che il contratto di lavoro possa essere sciolto a causa di un onerosità non prevista, alla stregua delle conoscenze ed esperienze di settore, nel momento della sua conclusione e tale sopravvenienza ben può consistere in una valutazione dell imprenditore che, in base all andamento economico dell impresa rilevato dopo la conclusione del contratto, ravvisi la possibilità di sostituire un personale meno qualificato con dipendenti maggiormente dotati di conoscenze e di esperienze e quindi di attitudini produttive. ( ) Così anche Cass., 21 luglio 2016, n , est. Manna, e 28 settembre 2016, 19185, est. Manna.

8 La più recente sentenza sull argomento è Cass., 7 dicembre 2016, n , est. Amendola. l andamento economico negativo dell azienda non costituisce un presupposto fattuale che il datore di lavoro debba necessariamente provare ed il giudice accertare, essendo sufficiente che le ragioni inerenti all attività produttiva ed all organizzazione del lavoro, tra le quali non è possibile escludere quelle dirette ad una migliore efficienza gestionale ovvero ad un incremento della redditività dell impresa, determinino un effettivo mutamento dell assetto organizzativo attraverso la soppressione di una individuata posizione lavorativa; (conforme, Cass., 15 febbraio 2017, n. 4015, Di Paolantonio).

9 DUBBI a) se fosse vero che qualsiasi genuino motivo economico-organizzativo può essere sufficiente a giustificare il licenziamento, che senso ha il repêchage? b) insinuazione della interpretazione economica: la regola del giustificato motivo oggettivo si potrebbe tradurre nel ritenere possibile al datore di accollarsi il rischio economico del rapporto di lavoro fino ad una soglia massima di onerosità non prevista, alla stregua delle conoscenze ed esperienze di settore nel momento della sua conclusione (usando le parole di Cass., 21 novembre 2015, n , Roselli), oltre la quale la perdita stessa potrebbe giustificare il licenziamento.

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11 Ordinanza Fornero del 24 febbraio 2017 (opposta e in decisione a giugno). Con essa, si afferma il principio secondo cui, specialmente in complessi aziendali di rilevanti dimensioni, la motivazione del licenziamento non può essere lasciata ad una giustificazione non specifica, che non renda, cioè, in particolare la ragione per la quale la crisi o l operazione riorganizzativa dovrebbe concernere proprio quel lavoratore. Diversamente, una giustificazione fondata sulle sole cicliche crisi dell'impresa determinerebbe una ragione spendibile per qualunque lavoratore di qualunque reparto, con ciò determinando un vero recesso ad nutum.

12 Effettività significa soprattutto non identificare: soppressione del posto (posterius) = ragione che ne è la causa (prius) (diversa a propria volta dalle motivazioni, insindacabili ex art. 30 L. 183/2010 e 41 Cost.) Se la sola soppressione del posto giustificasse il licenziamento, il GMO sarebbe una mera tautologia. La scissione concettuale avviene solo se si salva il lato logico-giuridico del fatto (tradotto in una chiara motivazione del licenziamento). Se la ragione diviene però esclusivamente economica, prius e posterius si fondono in un unicum, prodromo di un licenziamento ad nutum che, finché non prevarrà l EAL, pare ancora vietato in Italia, perché «il contratto ha forza di legge» (art c.c.)

13 Richard Posner Guido Calabresi