9 Seminario degli avvocati italiani e tedeschi. Castello di Vezio 5 e 6 Maggio Carnelutti Studio Legale Associato

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1 9 Seminario degli avvocati italiani e tedeschi Castello di Vezio 5 e 6 Maggio

2 Elementi caratterizzanti delle operazioni transfrontaliere di Merger & Acquisition Le Parti contrattuali e/o l oggetto dell operazione non sono tutti residenti o ubicati nel medesimo paese; L obbiettivo dell operazione è il trasferimento di tutta o parte dell attività imprenditoriale del venditore all acquirente; Tale obbiettivo può essere raggiunto mediante: Compravendita di partecipazioni sociali share deal; Compravendita dell azienda o del ramo d azienda asset deal; Fusione/scissione della società titolare dell attività imprenditoriale. 2

3 Elementi caratterizzanti delle operazioni transfrontaliere di M&A (segue) I documenti e contratti tipicamente oggetto di negoziazioni e scambio sono: 1) Una lettera di intenti (LOI letter of intent) o un offerta vincolante; 2) Un accordo di riservatezza e/o di esclusiva per il periodo dello svolgimento delle negoziazioni; 3) Lo svolgimento da parte del potenziale acquirente di un attività di due diligence; 4) La redazione e negoziazioni di un accordo preliminare / accordo quadro da sottoscrivere al signing con in allegato i relativi accordi ancillari; 5) La stipula al closing dei diversi contratti definitivi per attuare e dare efficacia agli accordi raggiunti tra le parti al signing. 3

4 Clausole essenziali per operazioni transfrontaliere ed esecuzione degli accordi Accordo sulla legge applicabile e sulla competenza giurisdizionale / clausola arbitrale a. con riferimento al contratto definitivo di compravendita e agli accordi ancillari b. con riferimento alla responsabilità precontrattuale nel corso delle negoziazioni c. con riferimento alla responsabilità professionale dei consulenti, anche in materia di conoscenza della legge straniera, e ad eventuali limitazioni di responsabilità 4

5 Clausole essenziali per operazioni transfrontaliere ed esecuzione degli accordi (segue) Impatto delle norme cogenti / inderogabili della legge estera sull esecuzione degli accordi raggiunti: Personalità giuridica delle parti contrattuali e poteri di rappresentanza dei firmatari; Autorizzazioni e consensi degli organi sociali e/o di autorità pubbliche nazionali e/o sovranazionali (es. Antitrust) per dare esecuzione all operazione; Requisiti di forma per la validità, efficacia ed opponibilità degli accordi all estero; Possibilità di esecuzione forzata all estero degli accordi raggiunti e delle garanzie rilasciate 5

6 Elementi negoziali aventi un impatto rilevante sul successo dell operazione Lingua delle negoziazioni Lingua degli accordi (considerate anche le formalità di registrazione degli stessi) Gestioni delle negoziazioni: legale rappresentante / avvocato / procuratore? Tattiche negoziali: determinante il potere negoziale di ciascuna parte e lo scopo perseguito Esclusiva / non esclusiva delle negoziazioni / gara tra più potenziali acquirenti Tempistiche e termini: influenza di elementi esterni e di termini di legge per dare attuazione agli accordi 6

7 I diversi accordi: spunti di riflessione 1. Lettera d intenti (letter of intent / memorandum of understanding) Il contenuto della lettera d intenti e il suo valore negoziale dipendono da quando viene sottoscritta: prima dell inizio delle negoziazioni o al termine della due diligence Efficacia giuridica: trattasi di puntuazione, offerta, opzione, contratto preliminare? Responsabilità precontrattuale Clausole standard: i. Individuazione di massima dei termini dell operazione ii. Svolgimento della due diligence iii. Tempistiche delle negoziazioni iv. Esclusiva e riservatezza 7

8 I diversi accordi: spunti di riflessione (segue) 2. La due diligence e il due diligence report Vendor s due diligence Allestimento e gestione della data room e delle domande di chiarimento ed integrazione documentale (Q&A) Redazione di un executive summary o di un full due diligence report Impatto della conoscenza dei dati ed informazioni messi a disposizione nel corso della due diligence sulle garanzie che il cedente rilascerà Responsabilità professionale dei consulenti per il contenuto delle loro analisi e conclusioni 8

9 I diversi accordi: spunti di riflessione (segue) 3. Il contratto preliminare / accordo quadro / signing Una volta raggiunto un accordo, le parti procedono con il c.d. signing, ossia la stipula di un contratto le cui clausole standard sono: i. Premesse: giuridicamente rilevante al fine di interpretare la volontà delle parti e i presupposti dell operazione; ii. Oggetto: oltre ad individuare in modo preciso e dettagliato l oggetto dell acquisizione (anche per il tramite di un allegato al contratto), le parti dovranno anche disciplinare l impatto sull oggetto stesso del trascorrere del tempo tra signing e closing (in particolare nel caso di cessione di azienda); iii. Condizioni sospensive: quali ad es. procedure di consultazioni sindacali, antitrust, operazioni societarie propedeutiche alla cessione; 9

10 iv. I diversi accordi: spunti di riflessione (segue) Prezzo: determinazione; modalità di pagamento (acconto, caparra confirmatoria); deposito di parte del prezzo presso un escrow agent a garanzia del corretto adempimento delle obbligazioni contrattuali; revisioni del prezzo ed aggiustamenti; v. Dichiarazioni e garanzie (representations & warranties): contratto autonomo di garanzia; vi. Obblighi di indennizzo per violazioni delle r&w: durata; limitazione degli obblighi di indennizzo; modalità di risoluzione delle contestazioni; vii. Allegati: bozze degli accordi ancillari da stipulare al closing (quali escrow agreement); accordo di servizio per agevolare la transizione dell attività all acquirente; accordi di media - lunga durata tra le parti (locazioni; licenza marchi) 10

11 I diversi accordi: spunti di riflessione (segue) 4. Il contratto definitivo / closing Una volta realizzatesi le condizioni previste per l efficacia dell operazione, le parti procedono con l esecuzione di tutte le formalità necessarie per dare piena efficacia agli accordi raggiunti (closing): i. Formalità: stipula del contratto di cessione dell azienda o delle partecipazioni sociali / girata delle azioni / fusione impatto novativo sugli accordi presi al signing? Efficacia giuridica tra le parti e nei confronti dei terzi; ii. iii. Pagamento del prezzo e delle imposte: ruolo del notaio e delle banche; Nomina nuovi organi sociali e passaggio della gestione all acquirente; iv. Stipula accordi ancillari 11

12 Principali norme del diritto italiano applicabili e/o derogabili in caso di operazioni di M&A (elenco non esaustivo!) In tema di conclusione del contratto e valore della lettera d intenti: Art e seg. cod. civ. In tema di formalità per la conclusione degli accordi: Art cod. civ. atti che devono farsi per iscritto Art cod. civ. contratto preliminare Art cod. civ. forme convenzionali Art cod. civ. circolazione delle azioni Art cod. civ. trasferimento delle partecipazioni di s.r.l. Art cod. civ. cessione di azienda (Art cod. civ. successione nei contratti parte dell azienda) Normativa in materia di cessione di marchi e altre proprietà intellettuali 12

13 Principali norme del diritto italiano applicabili e/o derogabili in caso di operazioni di M&A (elenco non esaustivo!) In tema di efficacia della vendita: Art cod. civ. e seg. contratto consensuale con efficacia reale/traslativa immediata Eccezioni: vendita obbligatoria; vendita con requisiti di forma ad substantiam (vs ad probationem), vendita con riserva della proprietà In tema di condizioni sospensive: Art e seg. cod. civ. Art cod. civ. e normativa giuslavorista in tema di cessione di azienda Normativa antitrust italiana ed europea In tema di garanzie e limitazione di responsabilità del venditore: Art cod. civ. clausola penale e risarcimento del danno ulteriore Art cod. civ. evizione Art e seg. cod. civ. responsabilità del venditore ed esclusioni Art cod. civ. termini e condizioni dell azione 13

14 Principali norme del diritto italiano applicabili e/o derogabili in caso di operazioni di M&A (elenco non esaustivo!) In tema di legge applicabile, giurisdizione e clausola arbitrale: Cod. proc. civ. Titolo VIII: Dell'arbitrato (Art e seg.) Regolamento (CE) n. 1215/2012 del 12 dicembre 2012 concernente la competenza giurisdizionale, il riconoscimento e l esecuzione delle decisioni in materia civile e commerciale («Bruxelles I») Regolamento (CE) n. 593/2008 sulla legge applicabile alle obbligazioni contrattuali («Roma I») Regolamenti delle varie Camere Arbitrali nazionali ed internazionali (ICC, Camera Arbitrale di Milano) 14

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16 About Carnelutti Law Firm is an Italian law firm specializing in all areas of business law, with a strong international orientation 100 lawyers and tax professionals in Milan, New York and Rome Our professionals work in specialist teams within the firm s operational practice areas which are as follows: Corporate and M&A, Litigation, Tax, Restructuring, Real Estate, Labour, Banking & Finance, Intellectual Property, Media, Administrative Law, Energy The firm represents major Italian and overseas commercial and industrial groups, banking and financial institutions, investment funds and insurance companies Carnelutti is able to provide services to its clients in a wide variety of international transactions, through a tried and tested network of relationships with approved law and tax firms in Europe, the US and the Far East Our expertise is recognized by the national and international legal markets, and the specialization in target practice areas provides our professionals with a level of experience and sophistication hardly found at most law firms The firm and its professionals are included in the most recently published editions of Chambers Global, Chambers Europe, The Legal 500, The Practical Law Company, European Legal Experts, Best Lawyers and TopLegal 16

17 Alexia Falco Milan-based Alexia Maria Amelia Falco is a partner in Carnelutti Studio Legale Associato. She is a member of the firm s corporate and M&A department, where her practice focuses on national and cross-border M&A transactions, corporate restructuring and joint ventures involving national and foreign companies and company groups. She has been particularly active in giving advice regarding commercial contracts and real estate, the development of distribution and supply chains and assisting in ordinary and extraordinary corporate transactions. Prior to joining Carnelutti she worked for over 10 years for a top Italian law firm. During she was seconded to a leading German firm and gained experience working at several of their regional branch offices. In 2016 she spent several months in New York assisting US clients in structuring potential acquisitions of Italian target companies and businesses. In addition, she worked for primary finance institutions and industrial companies in Germany. Alexia obtained her law degree in 1997 from the Catholic University of Milan, and was admitted to the Italian Bar in In addition to her native Italian, Alexia is fluent in English, French and German. Contact Details Tel: Fax: afalco@carnelutti.com 17

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