Indice sommario. Parte Prima Assemblea

Transcript

1

2 Indice sommario Parte Prima Assemblea Capitolo Primo Le competenze di Angelo Bertolotti 1. Premessa... p La distinzione tra assemblea ordinaria e assemblea straordinaria.» 8 3. Le assemblee speciali...» Le competenze dell assemblea ordinaria nelle società prive di consiglio di sorveglianza. Con qualche cenno alle quotate...» L intervento dell assemblea ordinaria in relazione ad atti degli amministratori. La disciplina vigente prima della riforma del » La disciplina introdotta dalla riforma del La concessione di autorizzazioni per il compimento di atti degli amministratori....» I caratteri dell autorizzazione e l incidenza del provvedimento sull operato degli amministratori...» Le decisioni d interesse primordiale per i soci. Le competenze implicite dell assemblea...» L approvazione dell eventuale regolamento dei lavori assembleari...» Le competenze dell assemblea ordinaria nelle società dotate di consiglio di sorveglianza...» Le competenze dell assemblea straordinaria...» _00_CAVALLI.FM.indd V

3 VI Indice sommario Capitolo Secondo La convocazione di Angelo Bertolotti 1. Brevi considerazioni introduttive... p I soggetti legittimati alla convocazione...» La legittimazione dei soci...» In particolare: la richiesta di convocazione dell assemblea nel suo rapporto con la legittimazione ad intervenirvi e ad esprimere il voto. Impostazione del problema...» (Segue). Fattispecie applicative. Le azioni di godimento (art. 2353), prive del diritto di voto od a voto limitato o condizionato (art. 2351, 2 co.). Gli strumenti finanziari...» L omessa convocazione da parte degli organi societari...» Gli argomenti su cui i soci sono carenti di legittimazione...» L avviso di convocazione: i tempi (in generale) e le modalità...» I tempi della convocazione: in particolare per l assemblea ordinaria...» Il luogo di convocazione dell assemblea...» L elenco delle materie da trattare, cioè l ordine del giorno...» Le deliberazioni consequenziali ed accessorie. Le deliberazioni implicite...» La revoca della convocazione e la sospensione...» L assemblea totalitaria ( o quasi)...» Nullità ed annullabilità della convocazione: rinvio...» 147 Capitolo Terzo Lo svolgimento dell adunanza di Angelo Bertolotti 1. I soggetti legittimati ad intervenire all assemblea...» Il preventivo deposito delle azioni...» La partecipazione mediante mezzi di telecomunicazione...» La partecipazione per delega. Generalità...» (Segue). La forma della delega ed, in particolare, la determinazione della sua valenza, anche in rapporto alla distinzione tra società aperte e chiuse e all assemblea totalitaria...» (Segue). Il divieto di subdelega...» (Segue). La revocabilità...» (Segue). I divieti soggettivi di conferimento...» _00_CAVALLI.FM.indd VI

4 Indice sommario VII (Segue). I limiti quantitativi delle deleghe conferibili ad uno stesso rappresentante... p (Segue). La girata delle azioni per procura...» (Segue). Qualche cenno alle quotate...» (Segue). La violazione delle norme dettate per il conferimento della delega: conseguenze...» I quorum costitutivi e deliberativi...» (Segue). L incidenza sui quorum della distinzione tra azioni prive del diritto di voto ed azioni in relazione alle quali il diritto non può essere esercitato...» Il presidente dell assemblea ed i suoi poteri: considerazioni generali. Il segretario...» I poteri del presidente nella fase preliminare all apertura della discussione. L eventuale rinvio a seguito di richiesta della minoranza...» I poteri del presidente nella fase della discussione e della votazione...» La manifestazione del voto: generalità. Il voto plurimo...» Il voto per corrispondenza...» Il voto espresso in via elettronica...» Il voto segreto...» Le schede precompilate. Il voto di lista...» Il voto divergente...» L astensione...» Il conflitto di interessi...» Il verbale delle deliberazioni assembleari...» Il verbale di diserzione...» Gli adempimenti pubblicitari a seguito della delibera (cenni)...» 260 Capitolo Quarto L invalidità della deliberazione di Angelo Bertolotti 1. Uno sguardo d insieme alle ipotesi d invalidità...» L inesistenza...» L annullabilità. Considerazioni generali...» L annullabilità come conseguenza dei vizi della convocazione. Con un inevitabile sconfinamento nel campo della nullità...» L annullabilità a seguito della partecipazione all assemblea di persone non legittimate o per l invalidità di singoli voti od il loro errato conteggio...» _00_CAVALLI.FM.indd VII

5 VIII Indice sommario 3.3. L annullabilità come conseguenza dei vizi del verbale; anche in questo caso con uno sconfinamento nel campo della nullità... p L abuso di potere (o di voto) della maggioranza...» L abuso di voto della minoranza...» La sostituzione della deliberazione annullabile...» La legittimazione all impugnazione...» (Segue). I soci...» (Segue). Gli amministratori, il consiglio di sorveglianza ed il collegio sindacale...» L atto introduttivo del giudizio d impugnazione...» La richiesta di sospensione...» Le valutazioni del giudice a seguito della richiesta di sospensione...» Il caso di «eccezionale e motivata urgenza»...» La prestazione di idonea garanzia per l eventuale risarcimento dei danni...» Il ricorso cautelare ante causam...» La natura del provvedimento di sospensione...» Gli effetti e gli obblighi della sentenza di annullamento...» La tutela risarcitoria...» La nullità della deliberazione: le fattispecie. Interesse protetto e legittimazione all azione...» (Segue). La legittimazione della Consob e di amministratori, sindaci, consiglieri di gestione e di sorveglianza. La rilevabilità d ufficio...» La dichiarazione di nullità. I termini per proporre l azione...» Le ipotesi di sanatoria della nullità...» Ipotesi di sanatoria per le società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio...» La proponibilità dell iniziativa cautelare...» L inefficacia...» 404 Parte Seconda Amministratori Introduzione di Marina Spiotta 1. Considerazioni introduttive sulle principali novità della riforma del diritto societario in materia di amministrazione della s.p.a...» _00_CAVALLI.FM.indd VIII

6 Indice sommario IX Capitolo Primo Rapporto di amministrazione di Marina Spiotta Sezione I Nomina 1. Nomina degli amministratori nel sistema tradizionale... p Peculiarità del funzionamento dell assemblea ed impugnazione della delibera di nomina...» Regole e criteri per l elezione...» Esame delle singole deroghe...» Nomina degli amministratori nell atto costitutivo...» Nomina (e revoca) da parte dello Stato od enti pubblici...» Gli amministratori indipendenti...» L amministratore giudiziario...» La nomina per cooptazione ex art c.c....» Requisiti soggettivi per la nomina...» Cause di ineleggibilità...» (Segue). I requisiti di professionalità, onorabilità ed indipendenza...» Nomina di estranei e stranieri...» Amministratori-persone giuridiche?...» Cause di incompatibilità...» Accettazione e pubblicità della nomina...» Natura giuridica del rapporto di amministrazione...» Amministratore di fatto: una figura in rapida espansione...» (Segue). Inammissibilità dell amministratore formale...» Direttore generale solo di diritto (cenni e rinvio)...» 479 Sezione II Diritti, doveri e divieti Capo primo Diritti. 1. Compenso...» 482 Capo secondo Doveri. 2. Summa divisio fra doveri a contenuto generico e doveri a contenuto specifico...» Ampliamento del catalogo dei doveri generali e conseguente ricollocazione della diligenza...» _00_CAVALLI.FM.indd IX

7 X Indice sommario 4. I doveri di fedeltà e di riservatezza... p Il dovere di amministrare in modo informato...» (Segue). e corretto...» Il dovere di predisposizione e cura degli assetti interni...» Dal divieto di agire in conflitto di interessi al dovere di full disclosure...» 515 Capo terzo Divieti. 9. Il divieto di sfruttamento di corporate opportunities...» Il divieto di concorrenza...» Rapporto tra gli artt e 2391, ult. co., c.c....» 541 Sezione III Cessazione e sostituzione degli amministratori 1. Durata dell incarico...» Cause di cessazione...» Scadenza del termine...» Revoca...» Rinuncia-dimissioni...» Decadenza...» Morte dell amministratore e pubblicità della nomina dei liquidatori della società...» Clausola simul stabunt simul cadent...» Decorrenza degli effetti: il regime della prorogatio...» Iscrizione nel registro delle imprese...» Sostituzione degli amministratori cessati (rinvio)...» 584 Capitolo Secondo Funzioni di Marina Spiotta Sezione I Potere di gestione 1. Spostamento del baricentro...» Il nuovo rapporto assemblea-amministratori...» _00_CAVALLI.FM.indd X

8 Indice sommario XI 3. Critiche alla netta ripartizione di ruoli ed interpretazioni contemperative... p Esegesi cum grano salis del combinato disposto degli artt. 2364, 1 co., n. 5 e 2380 bis c.c....» Lettura riduttiva delle nuove norme...» Residue competenze dell assemblea...» (Segue). legali esplicite...» (Segue). ed implicite...» Spazi d intervento del legislatore e dell autonomia statutaria...» Strumenti di controllo degli azionisti di minoranza sulla gestione» L amministrazione ed i centri decisionali esterni...» Quadro sinottico delle competenze degli amministratori tra tradizione...» (Segue). ed innovazione...» Limiti intrinseci al potere di gestione...» 610 Sezione II Potere di rappresentanza Capo primo Rappresentanza sostanziale. 1. Novità introdotte dalla riforma...» Rappresentanza generale...» A. Raccordo con la delega parziale...» B. L eccezione di dolo e il terzo che non poteva non sapere...» Le limitazioni inopponibili ai terzi (salva l exceptio doli)...» (Segue). e quelle opponibili...» Gli atti ultra vires: quale disciplina?...» Criteri per valutare gli atti pertinenti all oggetto sociale ed articolazioni dell attività imprenditoriale...» Autorizzazione ex ante o ratifica ex post dell assemblea...» A. (Segue). e del C.d.A....» Regime di pubblicità...» Quadro riepilogativo: mancanza, eccesso e abuso di potere rappresentativo...» 653 Capo secondo Rappresentanza processuale. 10. Titolarità...» Conflitto d interessi...» Conferimento della procura alle liti...» Permanenza del mandato ad lites malgrado il cambiamento del mandante...» _00_CAVALLI.FM.indd XI

9 XII Indice sommario Capitolo Terzo Articolazione dell organo amministrativo di Marina Spiotta Sezione I Consiglio di amministrazione 1. Composizione dell organo amministrativo... p Amministratore unico...» Consiglio di amministrazione...» Collegialità: valore assoluto o relativo?...» Procedimento di formazione delle deliberazioni consiliari...» (Segue). Invalidità e impugnazione...» Poteri del consiglio quando viene meno la maggioranza dei consiglieri...» 710 Sezione II Presidente del consiglio di amministrazione 1. Nomina, revoca e ruolo del presidente...» Spazi riservati all autonomia statutaria...» Peculiarità del sistema dualistico...» 719 Capitolo Quarto Il management di Marina Spiotta Sezione I Amministratori delegati e comitato esecutivo 1. Articolazioni del consiglio di amministrazione...» Differenza tra comitato esecutivo e pluralità di amministratori delegati...» Caratteristiche della delega...» Deleghe atipiche e riflessi in tema di responsabilità (cenni e rinvio).» Nomina e revoca dei delegati...» Limiti della delega...» Duplice anima del consiglio di amministrazione...» Doveri dei delegati...» _00_CAVALLI.FM.indd XII

10 Indice sommario XIII 7.2. (Segue). e dei deleganti... p Conflitti interorganici...» Il riparto di competenze in tema di assetti...» Carattere unidirezionale o bidirezionale del doppio livello: cura/ valutazione...» (Segue). Dovere di ciascun consigliere di agire in modo informato...» Ricadute sulla responsabilità: percorsi della giurisprudenza (cenni e rinvio)...» Comitato esecutivo...» 757 Sezione II Direttori generali 1. Premessa...» Nomen iuris: deduzioni...» Mansioni caratteristiche...» Posizione all interno della società...» Natura del rapporto e cumulabilità degli incarichi...» Poteri/doveri strumentali...» (Segue). e poteri rappresentativi...» Divieto di concorrenza...» Modalità della nomina...» (Segue). e riflessi in tema di responsabilità civile...» Azioni contro il direttore generale: esame di alcuni profili sostanziali e processuali...» Cenni sulla compatibilità della figura con i nuovi sistemi di governance...» Il dirigente preposto alla redazione dei documenti contabili societari (rinvio)...» 782 Capitolo Quinto Responsabilità di Marina Spiotta Sezione I Principi comuni alla responsabilità civile degli amministratori di s.p.a. 1. Premessa...» Caratteristiche generali...» Sintesi delle novità introdotte dalla riforma societaria...» _00_CAVALLI.FM.indd XIII

11 XIV Indice sommario 4. Lettura d insieme... p Prima valutazione...» 796 Sezione II Azione sociale 1. Presupposto: l inadempimento...» Soglia di diligenza...» (Segue). Specifiche competenze e perizia...» Insindacabilità nel merito delle scelte gestorie...» Demarcazione tra scelte erronee e violazioni di legge e/o statuto.» Obbligazioni di mezzi...» Dubbi sull applicabilità dell art c.c....» Casistica sulle violazioni più ricorrenti...» Caratteristiche della responsabilità: solidale e per colpa...» Coordinamento tra responsabilità graduata e solidale...» (Segue). Eccezioni alla solidarietà...» Posizione dell amministratore indipendente...» e dissenziente...» Ripristino della regola della solidarietà...» Sorte della culpa in vigilando...» (Segue). La procedimentalizzazione del dovere di vigilanza...» Riflessi in ambito penalistico (cenni)...» Combinato disposto degli artt e 2381 c.c....» Cause esimenti tra vecchio e nuovo diritto societario...» Clausole di esonero o limitazione ex ante della responsabilità...» Responsabilità dei c.d. amministratori di fatto...» Legittimazione attiva dell assemblea ordinaria...» (Segue). e del collegio sindacale...» Legittimazione passiva...» Revoca automatica...» Rinuncia/transazione/manleva...» Termine per l esercizio dell azione...» Giurisdizione, rito e competenza...» Onere probatorio...» 883 Sezione III Azione dei soci di minoranza 1. Ratio...» Timori e precauzioni del legislatore...» _00_CAVALLI.FM.indd XIV

12 Indice sommario XV 3. Legittimazione... p Non impugnabilità della decisione della minoranza...» Quorum...» Natura dell azione...» (Segue). Corollari...» Nomina del rappresentante comune...» Scelte processuali della società...» Rinuncia o transazione...» Ripartizione delle spese processuali...» Cause della persistente inerzia dei soci di minoranza...» 904 Sezione IV Azione dei creditori sociali 1. Ricadute della riforma societaria...» Presupposti...» Ratio...» Rapporto con l azione sociale...» Due controversi problemi...» Dies a quo del termine per l esercizio dell azione...» 924 Sezione V Azione individuale del socio o del terzo 1. Azione individuale del socio/terzo...» Ratio...» Impatto della riforma...» Natura giuridica della responsabilità...» Presupposti...» (Segue). Il significato dell avverbio «direttamente» secondo le Sezioni Unite...» Casistica...» Criteri-guida per l interprete nella perimetrazione dell art c.c» Legittimazione attiva: significato dell espressione «terzi»...» Onere probatorio...» Concorso di azioni...» Termine per l esercizio: prescrizione o decadenza?...» _00_CAVALLI.FM.indd XV

13 XVI Indice sommario Sezione VI Azioni di responsabilità nelle procedure concorsuali 1. Analisi incrociata delle ultime riforme... p Azioni esperibili dall organo della procedura concorsuale...» Actio unica o somma di actiones distinte?...» Metodi di quantificazione del danno: incidenza della sostituzione dell art con il nuovo art c.c....» Pars destruens: de profundis del criterio del deficit...» Pars construens: proposte de iure condito e de iure condendo...» Altre complicazioni derivanti dal coordinamento con la riforma societaria...» (Segue). e fallimentare...» Rilievo della teoria dell amministratore di fatto...» 978 Indice analitico...» _00_CAVALLI.FM.indd XVI

14