PRIMA EDIZIONE 2013 COMPENDIO DI ISTITUZIONI DI DIRITTO ROMANO

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1 PRIMA EDIZIONE 2013 COMPENDIO DI ISTITUZIONI DI DIRITTO ROMANO EBOOK UNIVERSITY

2 CAPITOLO 1 Le istituzioni di Diritto Romano

3 Il Concetto di Romano Il diritto romano è l esperienza giuridica dell antica Roma. L impero romano d Occidente cadde nel 476 d.c. per mano di Odoacre; l impero romano d Oriente cadde invece nel il principato (27 a.c.-285 d.c.); - il dominato assolutistico ( d.c.). STORIA ROMANA E STORIA DEL DIRITTO RO- MANO La storia del diritto romano, nell età medievale, moderna e contemporanea ha avuto una propria autonomia e una straordinaria vitalità. È fondamento del diritto vigente, infatti studiando il diritto positivo di qualsiasi paese di tradizione romanistica studia indirettamente il diritto romano. DIRITTO ROMANO E DIRITTO MEDIEVALE E MODERNO Si studiano due fasce temporali: - Il diritto romano; - il diritto medievale e moderno. Il momento di cesura è il 565 d.c., data convenzionale per la morte di Giustiniano, produttore del Corpus iuris civilis. La storia di Roma ha una vastissima estensione spazio-temporale e necessita di una periodizzazione: - età arcaica ( a.c.); - l età mercantile ( a.c.); 2

4 Età arcaica Poco si sa della fase pre-civica; poco si sa delle cd. gentes, organismi parentali; poco si sa del sistema del diritto e della giustizia. Le Familiae, sono nuclei parentali in cui un pater familias detiene il potere; è un istituto eterno nella storia di Roma, le nostre conoscenze sulla familia possono valere anche per la fase pre-romulea. Nell VIII sec. a.c. si assiste ad un intenso sviluppo urbanistico, che porta alla nascita della città stato. Le familiae si alleano e si organizzano in una civitas di cd. Quiriti, i quali cedono parte della loro sovranità al rex, il quale è il rappresentante della comunità dei patres ed è l intermediario fra gli dei e la comunità, viene affiancato da organi collegiali: il senatus e le curiae. Probabilmente quella del rex era una semplice funzione sacerdotale e declamatoria, atta a consacrare, sul piano civile e religioso, una regola di condotta già riconosciuta dalla comunità cittadina, per la quale si richiedeva opportuno un atto di pubblica e solenne consacrazione. A una prima fase di regnum, segnato da un egemonia latino-sabina, ne seguì una successiva, nel sesto secolo a.c., nella quale i sovrani risultano di origine etrusca. In questa seconda fase fa il suo ingresso il concetto di imperium, un forte potere monocratico, tanto civile quanto militare, esercitato dal rex, contro la cui rafforzata autorità insorge la comunità dei patres, spezzando, nel 509 a.c., l esperienza del regnum e ponendo le basi della libera res publica, nella quale non sarebbe mai più stato permesso a nessuno, in eterno, di Romae regnare. LA RESPUBLICA L imperium, nell ordinamento repubblicano, non scompare, ma viene esercitato non più da un solo soggetto, e non più a vita, ma da più magistrati (detti praetores, e poi anche consules) appositamente preposti a tale funzione dalla comunità, e sempre per un periodo di tempo limitato (generalmente, un anno). Mentre i consules assunsero la responsabilità del supremo comando politico e militare, al praetor andò affidata l importante funzione della iuris dictio, ossia della risoluzione delle controversie tra privati nell ambito di un pubblico processo. I componenti dell esercito (detto centuriatus), riuniti in funzione non più militare, ma civile, vengono riconosciuti come populus, le cui adunanze (dette comitia centuriata) vengono progressivamente ad acquistare sempre maggiori competenze, sul piano elettorale (i comitiva eleggeranno i magistratus), 3

5 legislativo (nuove leges populi sostituiranno le vecchie leges regiae), processuale (i cittadini perseguiti dai magistrati potranno chiedere di essere giudicati da un apposito iudicium populi). Il senato, senza la supremazia del rex, acquisterà sempre maggiore prestigio e influenza, emanando una serie di autorevoli direttive (senatus consulta), in grado di orientare la vita pubblica della res publica. Senato, comizi, magistrature costituiranno, per secoli, i tre fondamenti della costituzione della libera res publica. La prima fase della storia della res publica è segnata da una contrapposizione della civitas in due distinte comunità - dei cd. patrizi e plebei - interagenti sul piano economico e accomunate su quello militare, ma non integrate sul piano giuridico e politico, giacché la plebe (probabilmente di origine etnica diversa rispetto al patriziato) sarebbe stata esclusa dalle magistrature e dalle altre istituzioni pubbliche, e non avrebbe potuto godere della garanzia di un diritto comune e scritto, in quanto la interpretatio del diritto sarebbe stata appannaggio esclusivo di un collegio di cd. Pontìfices, di origine patrizia. Per sostenere le proprie rivendicazioni, la plebe istituisce una propria assemblea (cd. concilia plebis), e impone al patriziato di riconoscere e rispettare la figura di suoi rappresentanti, detti tribuni, muniti di uno specifico potere (tribunicia potestas) che ne rende la persona inviolabile (sacrosanctitas) e che permette loro di impedire qualsiasi misura pubblica considerata ostile agli interessi plebei (cd. ius intercessionis). Le rivendicazioni della plebe sarebbero state progressivamente soddisfatte, prima attraverso l emanazione della cd. lex duòdecim Tabularum, una legge delle XII Tavole, che, nel a.c., avrebbe dato a tutta la cittadinanza la garanzia e il vincolo di un sistema di leggi scritte.e comune, e poi con l emanazione delle cd. leges Liciniae Sextiae, del 367, che, fra l altro, avrebbero concesso alla plebe anche l accesso alla suprema magistratura del consolato. Dopo questa data, la contrapposizione tra patriziato e plebe perse significato sul piano sostanziale, anche se avrebbe continuato ancora a lungo a essere avvertita sul piano simbolico e del costume. Nella fase arcaica, la società romana è essenzialmente contadina, e l economia è basata fondamentalmente sullo sfruttamento della terra. Il diritto, nei suoi formalismi, riflette pertanto le esigenze di una comunità di agricoltori e di pastori, la cui ricchezza principale è data dalla terra, dal bestiame e dalla forza lavoro umana. I tempi del diritto sono quindi i tempi lenti di un economia rurale, in cui il cd. valore di uso dei beni prevale sul valore di scambio. La società non conosce lusso ed edonismo, e appare permeata da valori di austerità, sacrificio e amor di patria, ben sintetizzati dalla figura di Lucio Quinzio Cincinnato, che assunto 4

6 un comando militare straordinario (detto dictatura) per sventare la minaccia degli Equi, nel 458 a.c., dopo avere assolto con successo il suo compito, torna all umile vita di contadino, rifiutando ogni compenso e onore. Dall inizio del III secolo a.c., però, Roma conosce un accelerazione nella sua espansione militare nell Italia meridionale, che la porta, fatalmente, a scontrarsi con la potenza di marittima di Cartagine, con la quale la repubblica entra in guerra, nel 264 a.c., per il controllo della ricca e fertile Sicilia. Da tale conflitto (la cd. prima guerra punica) Roma uscì, nel 241 a.c., non solo, com è noto, vittoriosa, ma anche profondamente trasformata. 5

7 CAPITOLO 2 Le fonti di cognizione e di produzione

8 Le fonti Le fonti del diritto si dividono in: - fonti di cognizione - fonti di produzione Per fonti di cognizione s intende tutti quegli strumenti tramite cui si viene a conoscenza del diritto. Le fonti di cognizione possono essere di qualsiasi natura. Si definiscono fonti di produzione quelle fonti attraverso cui il diritto viene creato. La distinzione tra fonti di cognizione e di produzione non è sempre netta. In alcuni casi una fonte può essere tanto di produzione quanto di cognizione. Esempio. Un testamento rappresenta: - fonte di cognizione dal momento che ci permette di apprenderne i contenuti. - una fonte di produzione in quanto atto a produrre i suoi effetti giuridici. Noi studiamo le fonti del diritto romano come fonti di produzione. Mores Maiorum Nell ambito del diritto romano è possibile individuare svariate tipologie di fonti. L espressione mores maiorum indica i costumi degli antenati trasmessi di generazione in generazione. L autorevolezza e l imperatività dei mores maiorum deriva dalla loro vetustà. Leges Regiae Nella metà dellviii secolo a.c inizia la storia di Roma con la forma costituzionale del regnum, Rex non era un monarca assoluto, era affiancato dal senato. La seconda categoria di fonti è rappresentata dalle Leges regiae che sono i comandi promulgati dal Rex. Gli studiosi sono discordi circa il ruolo svolto dal Rex nell emanazione delle Leges regiae. Coloro che sostengono che il Rex fosse titolare di un potere proprio, ritengono che egli creasse le leggi con la forza della propria autorità. Si ritiene piu probabile che il Rex non fosse giuridicamente al di sopra della comunità dei patres. È probabile che il Rex(funzione sacerdotale, intermediario tra uomini e gli dei) si limitasse a promulgare le Leges(frutto delle decisioni Dell insieme), il cui contenuto era già spontaneamente riconosciuto e rispettato dalla comunità dei patres. Le fonti attestano una permanenza anche dopo il 509 a.c. di una figura regia detta Rex sacrorum o Rex sacrificulus. Il Rex sacrorum aveva un ruolo sacerdotale, tale figura da conferma del fatto che già nelle età precedenti il Rex aveva una funzione religiosa. Le Leges regiae avevano un contenuto sacrale. Tra le varie Leges regiae, è opportuno ricordare la lex Numae (attribuite a numa pompilio) sul parricidium. La lex Numae è la più antica testimo- 19

9 CAPITOLO 3 Le forme di appartenenza

10 La familia Funzione fondamentale del diritto è quella di tutelare il potere, riconosciuto a determinati soggetti,di godere e disporre di determinati beni. Questo potere può essere esercitato su delle persone, oppure su cose o animali. Nel primo caso parliamo di forme di appartenenza familiari. Nel secondo caso di forme di appartenenza reali. Un caso intermedio nel diritto romano è dato dal potere sui servi, che rappresentavano una categoria ambigua, essendo considerati in parte personae e in parte res. Già nell età arcaica è attestata l esistenza di antiche cellule sociali dette familiae. Molto più incerta è l esistenza delle c.d. Gentes. Fin dall età antica la familia è segnata dalla supremazia di un soggetto detto pater familias. L espressione pater familias non va confusa con quella contemporanea di padre di famiglia. Il pater familias non è necessariamente un padre ma un soggetto non sottoposto al potere di un altro pater familias. Se un soggetto ha dei figli ma ha il padre ancora in vita egli è a sua volta padre ma non è di regola pater familias in quanto sottoposto all autorità di suo padre. Viceversa chi non abbia generato prole, se non sottoposto al potere di un pater familias è considerato pater familias. Anche un neonato può essere pater familias se non è in vita suo padre né nessuno dei suoi progenitori in linea maschile. Al pater familias competevano una serie di poteri. Questi poteri erano considerati protetti erga omnes, nel senso che non solo le persone sottoposte, ma tutti i membri della comunità dovevano riconoscerli e rispettarli. Sui propri filii il pater familias esercitava la c.d. Patria potestas. Gaio nelle sue institutiones, scrisse con orgoglio che la patria potestas era un istituto esclusivamente romano, sconosciuto a tutti gli altri popoli antichi. La patria potestas si estendeva non solo ai figli ma anche a tutti i loro discendenti. Si estendeva anche alle mogli dei figli e dei loro discendenti (se sposate con matrimonio cum manu). Lo ius vitae ac necis La patria potestas aveva un doppio contenuto, coercitivo e patrimoniale. In base al contenuto coercitivo della patria potestas, il pater familias avrebbe potuto disporre a suo piacimento della persona e della stessa vita dei suoi sottoposti. Le fonti attribuiscono al pater familias uno ius vitae ac necis, un diritto di vita e di morte sui suoi sottoposti. Il diritto di vita e di morte era un usanza arcaica, risalente all antico potere del pater di riconoscere i nuovi nati o di abbandonarli, quando non fosse stato possibile provvedere al loro sostentamento. 31

11 CAPITOLO 4 Negozi e obligationes

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