INDICE SOMMARIO Elenco delle principali abbreviazioni... Introduzione... XVII XIX Parte Prima LA NOMINA DEGLI AMMINISTRATORI DI SOCIETÀ CAPITOLO I ORIGINE E NATURA DEI POTERI DI AMMINISTRAZIONE DELLE SOCIETÀ 1.1. Premessa: il contratto sociale e le esigenze gestorie della società. 5 1.2. L origine dei poteri amministrativi... 9 1.3. Contenuto giuridico dei poteri e degli atti di amministrazione. 11 1.4. Partecipazione alla società, accesso ed assunzione di incarichi amministrativi.... 18 1.5. Incidenza del tipo sociale sulla «fungibilità» del ceto amministrativo... 23 1.6. Fonte e natura giuridica dei poteri degli amministratori di società dipersone... 31 1.7. Fonte e natura giuridica dei poteri degli amministratori di società di capitali e di società cooperative... 37 1.8. Il concetto di rischio per lo svolgimento di funzioni amministrative... 48 1.9. Conclusioni... 52 CAPITOLO II LA NOMINA DEGLI AMMINISTRATORI DI SOCIETÀ DI PERSONE 2.1. La natura del rapporto di amministrazione... 57 2.2. L ipotesi della nomina di amministratore non socio... 60
VIII INDICE SOMMARIO 2.3. L ipotesi della nomina di amministratore persona giuridica... 67 2.4. Premessa sulle modalità di nomina... 70 2.5. La nomina con il contratto sociale... 76 2.6. La nomina per atto separato... 81 2.7. L investitura del socio amministratore nei singoli tipi di società personale.... 86 2.7.1. Il socio amministratore di società semplice... 89 2.7.2. Il socio amministratore di società in nome collettivo... 91 2.7.3. L accomandatario-amministratore di società in accomanditasemplice... 94 2.7.4. Segue: la nomina di amministratore provvisorio della s.a.s... 97 CAPITOLO III LA NOMINA DEGLI AMMINISTRATORI DI SOCIETÀ PER AZIONI 3.1. Premessa sul rapporto di amministrazione... 107 3.2. La nomina degli amministratori della società per azioni.... 110 3.3. Cause di ineleggibilità e decadenza... 111 3.3.1. I particolari requisiti di cui all art. 2387 c.c.... 115 3.3.2. Segue: onorabilità... 116 3.3.3. Segue: professionalità... 120 3.3.4. Segue: indipendenza.... 122 3.3.5. Segue: i requisiti di indipendenza nel Codice Preda (e successive modifiche)... 125 3.3.6. Durata dell incarico e limiti alla rieleggibilità.... 133 3.4. Cause di incompatibilità... 137 3.4.1. Lo svolgimento di attività concorrenziale... 140 3.4.2. Segue: nozione di concorrenza... 142 3.4.3. Segue: le attività vietate.... 144 3.4.4. Segue: estensione dei profili soggettivi di incompatibilità... 147 3.4.5. Deroghe al divieto di agire in concorrenza con la società amministrata: l autorizzazione assembleare... 149 3.4.6. Deroga al divieto di concorrenza per previsione statutaria. 152 3.4.7. Conseguenze della violazione del divieto da parte degli amministratori... 153 3.4.8. Casi particolari di incompatibilità: l avvocato.... 156 3.4.9. Segue: il lavoratore subordinato... 159 3.5. Nomina dei primi amministratori... 162 3.6. Competenza dell Assemblea.... 167
INDICE SOMMARIO IX 3.7. Eccezioni alla competenza assembleare... 169 3.7.1. Nomina riservata allo Stato o ad enti pubblici ex artt. 2449 e 2450 c.c.... 170 3.7.2. Nomina di amministratori indipendenti ex art. 2351 c.c.. 177 3.7.3. Cooptazione ai sensi dell art. 2386, 1 co., c.c..... 180 3.7.4. Segue: la delibera consiliare... 184 3.7.5. Segue: l approvazione del collegio sindacale.... 187 3.7.6. Segue: le maggioranze previste dall art. 2386 c.c.... 189 3.7.7. Segue: la delibera dell assemblea dei soci... 192 3.7.8. Neutralizzazione del procedimento di cooptazione: le clausole simul stabunt simul cadent... 195 3.7.9. Costituzione della società per azioni per pubblica sottoscrizione ex art. 2335, 1º co., n. 4, c.c.... 200 3.7.10. Nomina di amministratori giudiziari ex art. 2409, 4 co., c.c... 200 3.8 La nomina assemblare... 201 3.8.1. La convocazione dell assemblea... 204 3.8.2. Le proposte di nomina... 206 3.8.3. Quorum costitutivi.... 210 3.8.4. Quorum deliberativi e deroghe al sistema maggioritario. 214 3.8.5. Il metodo di votazione: il voto di lista... 216 3.8.6. Segue: il caso della parità... 221 3.8.7. Segue: le schede prestampate... 223 3.8.8. Ilvotosegreto... 229 3.8.9. La verbalizzazione della delibera di nomina... 235 3.8.10. L impugnazione della delibera di nomina... 236 3.8.11. Patti parasociali e nomina degli amministratori... 238 3.9. L accettazione della nomina.... 244 3.10. Gli adempimenti pubblicitari... 246 3.11. Le particolari modalità di nomina di cui all art. 2368, 1 co., c.c.: riepilogo... 249 3.12. La nomina degli amministratori nei singoli modelli di società per azioni... 250 3.12.1. Segue: a) nella governance tradizionale... 251 3.12.2. Segue: b) nel sistema dualistico... 251 3.12.3. Segue: c) nel sistema monistico.... 259 CAPITOLO IV LA NOMINA DEGLI AMMINISTRATORI DI SOCIETÀ IN ACCOMANDITA PER AZIONI 4.1. La nomina degli amministratori della società in accomandita per azioni:premessa... 267
X INDICE SOMMARIO 4.2. La nomina degli accomandatari-amministratori nel modello organizzativo tradizionale di governance... 270 4.2.1. La sostituzione dell accomandatario-amministratore cessato dall ufficio... 273 4.2.2. Cessazione dall ufficio di tutti i soci accomandatari e nomina di amministratore provvisorio... 277 4.3. Nomina degli accomandatari-amministratori e sistema dualistico... 281 4.4. Nomina degli accomandatari-amministratori e sistema monistico... 285 CAPITOLO V LA NOMINA DEGLI AMMINISTRATORI DELLA SOCIETÀ A RESPONSABILITÀ LIMITATA 5.1. La nomina degli amministratori della nuova società a responsabilità limitata: premessa... 291 5.2. Requisiti di eleggibilità all ufficio amministrativo... 294 5.3. Segue: in particolare, riserva di eleggibilità a favore dei soci... 296 5.4. Atto costitutivo della s.r.l. e nomina dei primi amministratori.. 299 5.5. Nomina degli amministratori successivi... 303 5.6. Metodi di nomina... 304 5.6.1. Ledecisionideisoci... 307 5.6.2. Segue: la nomina assembleare.... 310 5.6.3. Segue: la consultazione referendaria.... 312 5.6.4. Ipotesidimetodialternativi... 314 5.7. Durataincarica... 317 5.8. Regimi di amministrazione della s.r.l. e nomina degli amministratori... 318 5.8.1. Amministrazione monopersonale o pluripersonale... 319 5.8.2. Amministrazione disgiuntiva o congiuntiva... 320 5.8.3. Applicabilità all amministrazione della s.r.l. dei modelli alternativi, dualistico e monistico, previsti per la s.p.a... 323 CAPITOLO VI LA NOMINA DEGLI AMMINISTRATORI NELLE SOCIETÀ COOPERATIVE 6.1. Premessa... 329 6.2. La nomina degli amministratori di società cooperative nella disposizione generale dell art. 2542 c.c.... 332 6.3. Nomina di amministratori non soci.... 336
INDICE SOMMARIO XI 6.4. Nomina dei primi amministratori... 339 6.5. Competenza assembleare... 339 6.6. Eccezioni alla competenza assembleare... 345 6.6.1. Nomina per selezione tra gli appartenenti alle diverse categoriesociali... 345 6.6.2. Nomina riservata ai possessori di strumenti finanziari.. 349 6.6.3. Nomina riservata allo Stato o ad enti pubblici... 351 6.7. Società cooperativa in cui si applica la normativa sulla s.p.a., ai sensi dell art. 2519, 1 co., c.c., e nomina degli amministratori... 351 6.8. Società cooperativa in cui si applicano le norme sulle s.r.l., ex art. 2519, 2 co., c.c., e nomina degli amministratori... 355 Parte Seconda LA REVOCA DEGLI AMMINISTRATORI DI SOCIETÀ CAPITOLO VII LA REVOCA DALL AMMINISTRAZIONE DELLE SOCIETÀ DI PERSONE 7.1. Premessa: distinzione tra revoca dalla facoltà di amministrare, recesso ed esclusione del socio dalla società personale.... 363 7.1.1. Inparticolare:l esclusionedelsocio... 367 7.1.2. Segue: casistica sulle gravi inadempienze... 372 7.1.3. Segue: il procedimento di esclusione facoltativa... 381 7.1.4. Segue: l opposizione all esclusione... 388 7.2. La revoca del socio amministratore... 390 7.2.1. La giusta causa di revoca... 398 7.2.2. Casistica sulla giusta causa di revoca... 404 7.3. Il procedimento di revoca del socio amministratore ex art. 2259, 3 co.,c.c... 413 7.3.1. Legittimazione attiva ed interesse ad agire... 414 7.3.2. Revoca ex art. 2259, 3 co., c.c. e nuovo processo societario... 417 7.3.3. Instaurazione del contraddittorio... 417 7.3.4. Compromettibilità in arbitri.... 421 7.3.5. Revoca giudiziale e procedimento cautelare.... 427 7.3.6. Segue: l accertamento in concreto di fumus boni iuris e periculum in mora... 437 7.3.7. Strumenti di tutela giudiziale del socio-amministratore revocato... 442
XII INDICE SOMMARIO 7.4. La revoca del socio amministratore nei singoli tipi di società personali: a) nellasocietàsemplice... 447 7.5. Segue: b) nella società in nome collettivo... 451 7.6. Segue: c) nella società in accomandita semplice... 452 7.6.1. Nomina di amministratore giudiziario o provvisorio della s.a.s... 456 7.6.2. L esclusione dell unico socio accomandatario della s.a.s.. 462 CAPITOLO VIII LA REVOCA DEGLI AMMINISTRATORI DI SOCIETÀ PER AZIONI 8.1. Premessa... 475 8.2. La revoca degli amministratori ai sensi dell art. 2383, 3 co., c.c.. 477 8.2.1. Competenza assembleare... 482 8.2.2. Eccezioni alla competenza assembleare nel procedimento di nomina e riflessi sul regime di revoca.... 483 8.2.3. Revoca di amministratori nominati dallo Stato o da enti pubblici ex artt. 2449 e 2450 c.c.... 485 8.2.4. Revoca di amministratori indipendenti nominati ai sensi dell art. 2351 c.c..... 490 8.2.5. Revoca di amministratori cooptati.... 493 8.2.6. La giusta causa di revoca... 494 8.2.7. Segue: la giusta causa oggettiva... 496 8.2.8. Casi in cui è stata riconosciuta sussistere una giusta causa di revoca... 500 8.2.9. Casi in cui è stata negata la ricorrenza di una giusta causa di revoca... 505 8.2.10. Un caso particolare: mutamento della compagine e nuove maggioranze sociali... 509 8.2.11. La deliberazione assembleare di revoca... 511 8.2.12. Segue: questioniinerentilavotazione... 518 8.2.13. Revoca degli amministratori e patti parasociali.... 519 8.2.14. Revoca degli amministratori e arbitrato... 522 8.2.15. Tutela giudiziale dell amministratore revocato ex art. 2383, 3 co., c.c.... 524 8.2.16. Segue: l impugnazione della delibera di revoca.... 525 8.2.17. Revoca degli amministratori e risarcimento del danno:rinvio... 528 8.3. La revoca degli amministratori nel procedimento di controllo giudiziario ex art. 2409 c.c.... 529 8.3.1. Presupposti: le gravi irregolarità... 534 8.3.2. Casistica sulle irregolarità gravi e gravissime... 538
INDICE SOMMARIO XIII 8.3.3. La revoca assembleare ex art. 2409, 3 co., c.c.... 553 8.3.4. Segue: l interazione tra gli artt. 2409, 3 co., c.c. e 2383, 3 co.,c.c... 557 8.3.5. Segue: la adeguata professionalità dei sostituti.... 560 8.3.6. Il provvedimento di revoca ai sensi dell art. 2409, 4 co., c.c... 562 8.3.7. Segue: revoca degli amministratori e nomina di amministratore giudiziario.... 567 8.3.8. Segue: impugnativa del provvedimento di revoca degli amministratori... 574 8.4. La revoca degli amministratori conseguente ad esercizio di azione sociale di responsabilità... 580 8.4.1. Quorum deliberativo... 583 8.4.2. Revocabilità ex art. 2393, 5 co., c.c. degli amministratori nominati dallo Stato o da enti pubblici ai sensi degli artt. 2449 e 2450 c.c. e degli amministratori indipendenti nominati ai sensi dell art. 2351 c.c.... 585 8.4.3. Possibilità dell amministratore revocato ex art. 2393, 5 co., c.c., che sia anche socio, di partecipare alla nomina dei nuovi amministratori... 587 8.4.4. Revoca degli amministratori e nomina dei nuovi amministratori in una seduta assembleare successiva.... 591 8.4.5. Eventualità che l amministratore revocato ex artt. 2393, 5 co., o 2409, 4 co., c.c. venga rinominato dall assemblea. 591 8.5. La revoca degli amministratori nei modelli alternativi di gestione. 595 8.6. La revoca degli amministratori nel sistema dualistico... 596 8.6.1. La revoca dei componenti il consiglio di gestione nel procedimento di controllo giudiziario... 598 8.6.2. Revoca dei consiglieri di gestione conseguente all esercizio dell azione sociale di responsabilità... 600 8.7. La revoca degli amministratori nel sistema monistico... 602 CAPITOLO IX LA REVOCA DEGLI AMMINISTRATORI DI SOCIETÀ IN ACCOMANDITA PER AZIONI 9.1. Premessa... 607 9.2. La revoca degli accomandatari-amministratori ai sensi dell art. 2456 c.c.... 609 9.2.1. La deliberazione assembleare... 611 9.3. La revoca degli accomandatari-amministratori nel procedimento di controllo giudiziario ex art. 2409 c.c.... 614
XIV INDICE SOMMARIO 9.4. La revoca degli accomandatari-amministratori conseguente ad esercizio di azione sociale di responsabilità... 616 9.5. Effetti e conseguenze della revoca degli accomandatari-amministratori... 621 9.6. Revoca degli accomandatari-amministratori e modello dualistico... 623 9.7. Revoca degli accomandatari-amministratori e sistema monistico... 626 CAPITOLO X LA REVOCA DEGLI AMMINISTRATORI DELLA SOCIETÀ A RESPONSABILITÀ LIMITATA 10.1. Premessa.... 629 10.2. La revoca degli amministratori nella s.r.l., tra modello capitalistico e spunti personalistici... 631 10.2.1. Artt. 2259 e 2383, 3 co., c.c.: norme a confronto... 633 10.2.2. Eventuale applicabilità dell art. 2259 c.c.... 636 10.2.3. Eventuale applicabilità dell art. 2383, 3 co., c.c.... 638 10.2.4. Conclusioni sulla disciplina applicabile alla revoca degli amministratori di s.r.l.... 640 10.3. Fattispecie tipizzabili di revoca degli amministratori di s.r.l., ad nutum e per giusta causa, e relativi profili disciplinari.... 642 10.3.1. Revoca degli amministratori di s.r.l. e patto parasociale... 645 10.3.2. Segue: sulle ipotesi di revoca giudiziale per giusta causa ex art. 2259, 3 co., c.c.... 647 10.4. Inapplicabilità dell art. 2409 c.c. alla nuova s.r.l.... 651 10.5. La revoca degli amministratori ex art. 2476, 3 co., c.c.... 657 10.5.1. Raffronto tra gli artt. 2476, 3 co., e 2409 c.c.: le diversità delletutele... 659 10.5.2. Segue: le gravi irregolarità, quale presupposto della revoca ex art. 2476, 3 co., c.c..... 662 10.5.3. La natura del provvedimento di revoca ex art. 2476, 3 co.,c.c... 666 10.5.4. Ammissibilità della domanda cautelare di revoca degli amministratori ante causam: tesi favorevole... 670 10.5.5. Segue: tesicontraria... 680 10.5.6. Conclusioni sull ammissibilità di una domanda cautelare di revoca degli amministratori ante causam... 687 10.6. Il procedimento di revoca cautelare ex art. 2476, 3 co., c.c... 692 10.7. La revoca degli amministratori nelle s.r.l. organizzate secondo i sistemi dualistico e monistico.... 699
INDICE SOMMARIO XV CAPITOLO XI LA REVOCA DEGLI AMMINISTRATORI NELLE SOCIETÀ COOPERATIVE 11.1. Premessa... 705 11.2. La revoca stragiudiziale... 706 11.3. La revoca degli amministratori da parte dell autorità di vigilanza ai sensi dell art. 2545-sexiesdecies c.c... 710 11.4. Revoca degli amministratori nell ambito del procedimento di controllo giudiziario ex art. 2409 c.c..... 715 11.4.1. Tesi dell inapplicabilità del procedimento di cui all art. 2409 c.c. alle cooperative rette dalla disciplina sulle s.r.l.. 718 11.4.2. Segue: tesi dell applicabilità... 720 11.4.3. Conclusioni sull applicabilità del procedimento di cui all art. 2409 c.c. alle cooperative rette dalla disciplina sulle s.r.l..... 723 11.4.4. Il procedimento ex artt. 2545-quinquiesdecies e 2409 c.c.. 726 11.4.5. Il rapporto tra controllo amministrativo e controllo giudiziario... 729 11.5. La revoca degli amministratori conseguente all esercizio dell azione sociale di responsabilità... 735 11.5.1. Segue: in particolare, nelle cooperative rette dalla normativasulles.p.a... 736 11.5.2. Segue: in particolare, nelle cooperative rette dalla normativa sulle s.r.l.... 737 11.6. Conclusioni riepilogative sulla revoca degli amministratori di società cooperative... 738 CAPITOLO XII PROFILI RISACITORI DEL DANNO DA INGIUSTA REVOCA DELL AMMINISTRATORE DI SOCIETÀ 12.1. Premessa: la nascita dell obbligazione risarcitoria... 743 12.2. Presupposti e finalità del risarcimento... 744 12.2.1. La rinunciabilità preventiva del risarcimento... 746 12.3. La società come soggetto responsabile... 748 12.3.1. Natura della responsabilità... 748 12.4. La domanda di risarcimento del danno da parte dell amministratore revocato... 751 12.4.1.Profiliprocessuali... 752 12.5. Tecniche di accertamento della responsabilità della società.... 754 12.5.1. Elementi della fattispecie responsabilizzante... 755
XVI INDICE SOMMARIO 12.5.2. Revoca dall amministrazione della società e clausola simul stabunt simul cadent.... 757 12.5.3. Revoca dall amministrazione della società e negozio indiretto... 760 12.5.4. Estensione e flessibilità del concetto di rischio amministrativo... 766 12.6. Parametri di quantificazione del risarcimento del danno... 770 12.6.1. La perdita dell emolumento per il mandato a tempo... 771 12.6.2. Altre componenti risarcitorie: il problema della perdita di prestigio.... 776 12.6.3. Segue: il danno non patrimoniale... 778 12.6.4. Revoca del mandato a tempo indeterminato e risarcimento del danno.... 779 12.7. Il risarcimento del danno da revoca dalla facoltà di amministrare nelle società personali... 781 12.8. Il risarcimento del danno da revoca per gli amministratori della s.p.a.... 785 12.8.1. Revoca di amministratori nominati dallo Stato o da ente pubblico ex artt. 2449 e 2450 c.c. e risarcimento del danno... 795 12.8.2. Revoca di amministratore delegato ex art. 2381 c.c. e risarcimento del danno... 797 12.9. Il risarcimento del danno da revoca per gli amministratori della società in accomandita per azioni... 802 12.10. Il risarcimento del danno da revoca per gli amministratori della società a responsabilità limitata... 803 12.11. Il risarcimento del danno da revoca per gli amministratori delle società cooperative... 806 Indice bibliografico... 811 Indice cronologico delle pronunce... 833 Indice analitico... 845