NOMINA E REVOCA DEGLI AMMINISTRATORI DISOCIETÄ

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1 TRATTATI a cura di Paolo Cendon CESARE CONFORTI NOMINA E REVOCA DEGLI AMMINISTRATORI DISOCIETÄ GIUFFRE EDITORE

2 INDICE SOMMARIO Elenco delle principali abbreviazioni Introduzione xvn xrx Parte Prima LA NOMINA DEGLIAMMINISTRATORI DI SOCIETÄ CAPITOLO I ORIGINE E NATURA DEI POTERI DI AMMINISTRAZIONE DELLE SOCIETÄ 1.1. Premessa: il contratto sociale e le esigenze gestorie della societä L'origine dei poteri amministrativi Contenuto giuridico dei poteri e degli atti di amministrazione Partecipazione alla societä, accesso ed assunzione di incarichi amministrativi Incidenza dei tipo sociale sulla «fungibilitä» dei ceto amministrativo Fönte e natura giuridica dei poteri degli amministratori di societä di persone Fönte e natura giuridica dei poteri degli amministratori di societä di capitali e di societä cooperative II concetto di "rischio" per lo svolgimento di funzioni amministrative Condusioni 52 CAPITOLO II LA NOMINA DEGLI AMMINISTRATORI DI SOCIETÄ DI PERSONE 2.1. La natura dei rapporto di amministrazione L'ipotesi della nomina di amministratore non socio 60

3 INDICE SOMMARIO 2.3. L'ipotesi della nomina di amministratore persona giuridica Premessa sulle modalitä di nomina La nomina con il contratto sociale La nomina per atto separato L'investitura dei socio amministratore nei singoli "tipi" di societä personale II socio amministratore di societä semplice II socio amministratore di societä in nome collettivo L'accomandatario-amministratore di societä in accomandita semplice Segue: la nomina di amministratore prowisorio della s.a.s 97 CAPITOLO III LA NOMINA DEGLI AMMINISTRATORI DI SOCIETÄ PER AZIONI 3.1. Premessa sul rapporto di amministrazione La nomina degli amministratori della societä per azioni Cause di ineleggibilitä e decadenza I particolari requisiti di cui all'art c.c Segue: onorabilitä Segue: professionalitä Segue: indipendenza Segue: i requisiti di indipendenza nel Codice Preda (e successive modifiche) Durata dell'incarico e limiti alla rieleggibilitä Cause di incompatibilitä Lo svolgimento di attivitä concorrenziale Segue: nozione di concorrenza Segue: le attivitä vietate Segue: estensione dei profili soggettivi di incompatibilitä Deroghe al divieto di agire in concorrenza con la societä amministrata: l'autorizzazione assembleare Deroga al divieto di concorrenza per previsione statutaria Conseguenze della violazione dei divieto da parte degli amministratori Casi particolari di incompatibilitä: l'awocato Segue: il lavoratore subordinato Nomina dei primi amministratori Competenza dell'assemblea 167

4 EMDICE SOMMAKIO 3.7. Eccezioni alla competenza assembleare Nomina riservata allo Stato o ad enti pubblici ex am e 2450 c.c Nomina di amministratori indipendenti ex art c.c Cooptazione ai sensi dell'art. 2386, 1 co., c.c Segue: la delibera consiliare Segue: l'approvazione dei collegio sindacale Segue: le maggioranze previste dall'art c.c Segue: la delibera dell'assemblea dei soci Neutralizzazione dei procedimento di cooptazione: le clausole sitnul stabunt simul cadent Costituzione della societä per azioni per pubblica sottoscrizione ex art. 2335, 1 co., n. 4, c.c Nomina di amministratori giudiziari ex art. 2409, 4 co., c.c La nomina assemblare La convocazione dell'assemblea Le proposte di nomina Quorum costitutivi Quorum deliberativi e deroghe al sistema maggioritario II metodo di votazione: il voto di lista Segue: il caso della paritä Segue: le schede prestampate II voto segreto La verbalizzazione della delibera di nomina L'impugnazione della delibera di nomina Patti parasociali e nomina degli amministratori L'accettazione della nomina Gli adempimenti pubblicitari Le particolari modalitä di nomina di cui all'art. 2368, 1 co., c.c: riepilogo La nomina degli amministratori nei singoli modelli di societä per azioni Segue: a) nella governance tradizionale Segue: b) nel sistema dualistico Segue: c) nel sistema monistico 259 CAPITOLO IV LA NOMINA DEGLI AMMINISTRATORI DI SOCIETÄ IN ACCOMANDITA PER AZIONI 4.1. La nomina degli amministratori della societä in accomandita per azioni: premessa 267

5 X INDICE SOMMAKIO 4.2. La nomina degli accomandatari-amministratori nel modello organizzativo tradizionale di governance La sostituzione dell'accomandatario-amministratore cessato daltufficio Cessazione dall'ufficio di tutti i soci accomandatari e nomina di amministratore prowisorio Nomina degli accomandatari-amministratori e sistema dualistico Nomina degli accomandatari-amministratori e sistema monistico 285 CAPITOLO V LA NOMINA DEGLI AMMINISTRATORI DELLA SOCIETÄ A RESPONSABILITÄ LIMITATA 5.1. La nomina degli amministratori della nuova societä a responsabilitä limitata: premessa Requisiti di eleggibilitä all'ufficio amministrativo Segue: in particolare, riserva di eleggibilitä a favore dei soci Atto costitutivo della s.r.l. e nomina dei primi amministratori Nomina degli amministratori successivi Metodi di nomina Le decisioni dei soci Segue: la nomina assembleare Segue: la consultazione referendaria Ipotesi di metodi alternativi Durata in carica Regimi di amministrazione della s.rjl e nomina degli amministratori Amministrazione monopersonale o pluripersonale Amministrazione disgiuntiva o congiuntiva Applicabilitä all'amministrazione della s.r.l. dei modelli alternativi, dualistico e monistico, previsti per la s.p.a CAPITOLO VI LA NOMINA DEGLI AMMINISTRATORI NELLE SOCIETÄ COOPERATTVE 6.1. Premessa La nomina degli amministratori di societä cooperative nella disposizione generale dell'art c.c Nomina di amministratori non soci 336

6 INDICE SOMMAKIO 6.4. Nomina dei primi amministratori Competenza assembleare Eccezioni alla competenza assembleare Nomina per selezione tra gli appartenenti alle diverse categorie sodali Nomina riservata ai possessori di strumenti finanziari Nomina riservata allo Stato o ad enti pubblici Societä cooperativa in cui si applica la normativa sulla s.p.a., ai sensi dell'art. 2519, 1 co., c.c, e nomina degli amministratori Societä cooperativa in cui si applicano le norme sulle s.r.l., ex art. 2519, 2 co., c.c, e nomina degli amministratori 355 Parte Seconda LA REVOCA DEGLI AMMINISTRATORI DI SOCIETÄ CAPITOLO VII LA REVOCA DALL'AMMINISTRAZIONE DELLE SOCIETÄ DI PERSONE 7.1. Premessa: distinzione tra revoca dalla facoltä di amministrare, recesso ed esclusione dei socio dalla societä personale In particolare: Pesclusione dei socio Segue: casistica sulle "gravi inadempienze" Segue: il procedimento di esclusione facoltativa Segue: l'opposizione all'esclusione La revoca dei socio amministratore La giusta causa di revoca Casistica sulla giusta causa di revoca II procedimento di revoca dei socio amministratore ex art. 2259, 3 co., c.c Legittimazione attiva ed interesse ad agire Revoca ex art. 2259, 3 co., c.c. e nuovo processo societario Instaurazione dei contraddittorio Compromettibilitä in arbitri Revoca giudiziale e procedimento cautelare Segue: l'accertamento in concreto di fumus boni iuris e periculum in mora Strumenti di tutela giudiziale dei socio-amministratore revocato 442

7 XH INDICE SOMMASIO 7.4. La revoca dei socio amministratore nei singoli tipi di societä personali: a) nella societä semplice Segue: b) nella societä in nome collettivo Segue: c) nella societä in accomandita semplice Nomina di amministratore giudiziario o prowisorio della s.a.s L'esclusione dell'unico socio accomandatario della s.a.s CAPITOLO VIII LA REVOCA DEGLI AMMINISTRATORI DI SOCIETÄ PER AZIONI 8.1. Premessa La revoca degli amministratori aisensi dell'art. 2383, 3 co., c.c Competenza assembleare Eccezioni alla competenza assembleare nel procedimento di nomina e riflessi sul regime di revoca Revoca di amministratori nominati dallo Stato o da enti pubblici ex artt e 2450 c.c Revoca di amministratori indipendenti nominati ai sensi dell'art c.c Revoca di amministratori cooptati La giusta causa di revoca Segue: la giusta causa "oggettiva" Casi in cui e stata riconosciuta sussistere una giusta causa di revoca Casi in cui e stata negata la ricorrenza di una giusta causa di revoca Un caso particolare: mutamento della compagine e nuove maggioranze sociali La deliberazione assembleare di revoca Segue: questioni inerenti la votazione Revoca degli amministratori e patti parasociali Revoca degli amministratori e arbitrato Tutela giudiziale dell'amministratore revocato ex art. 2383, 3 co., c.c Segue: l'impugnazione della delibera di revoca Revoca degli amministratori e risarcimento dei danno: rinvio La revoca degli amministratori nel procedimento di controllo giudiziario ex art c.c Presupposti: le gravi irregolaritä Casistica sulle irregolaritä "gravi" e "gravissime" 538

8 INDICE SOMMARIO Xm La revoca assembleare ex art. 2409, 3 co., c.c Segue: l'interazione tra gli artt. 2409,3 co., c.c. e2383,3 co., c.c Segue: la "adeguata professionalitä" dei sostituti II prowedimento di revoca ai sensi dell'art. 2409, 4 co., c.c Segue: revoca degli amministratori e nomina di amministratore giudiziario Segue: impugnativa dei prowedimento di revoca degli amministratori La revoca degli amministratori conseguente ad esercizio di azione sociale di responsabilitä Quorum deliberativo : Revocabilitä ex art. 2393,5 co., c.c. degli amministratori nominati dallo Stato o da enti pubblici ai sensi degli artt e 2450 c.c. e degli amministratori indipendenti nominati ai sensi dell'art c.c Possibilitä dell'amministratore revocato ex art. 2393, 5 co., c.c, ehe sia anche socio, di parteeipare alla nomina dei nuovi amministratori Revoca degli amministratori e nomina dei nuovi amministratori in una seduta assembleare successiva Eventualitä ehe l'amministratore revocato ex artt. 2393,5 co., o 2409, 4 co., c.c. venga rinominato dall'assemblea La revoca degli amministratori nei modelli alternativi di gestione La revoca degli amministratori nel sistema dualistico La revoca dei componenti il consiglio di gestione nel procedimento di controllo giudiziario Revoca dei consiglieri di gestione conseguente all'esercizio deltazione sociale di responsabilitä La revoca degli amministratori nel sistema monistico 602 CAPITOLO IX LA REVOCA DEGLI AMMINISTRATORI DI SOCIETÄ IN ACCOMANDITA PER AZIONI 9.1. Premessa La revoca degli accomandatari-amministratori ai sensi dell'art cc La deliberazione assembleare La revoca degli accomandatari-amministratori nel procedimento di controllo giudiziario ex art c.c 614

9 XW INDICE SOMMARIO 9.4. La revoca degli accomandatari-amministratori conseguente ad esercizio di azione sociale di responsabilitä Effetti e conseguenze della revoca degli accomandatari-amministratori Revoca degli accomandatari-amministratori e modello dualistico Revoca degli accomandatari-amministratori e sistema monistico 626 CAPITOLO X LA REVOCA DEGLI AMMINISTRATORI DELLA SOCIETÄ A RESPONSABILITÄ LIMITATA Premessa La revoca degli amministratori nella s.r.l., tra modello capitalistico e spunti personalistici Artt e 2383, 3 co., c.c: norme a confronto Eventuale applicabilitä dell'art c.c Eventuale applicabilitä dell'art. 2383, 3 co., c.c Conclusioni sulla disciplina applicabile alla revoca degli amministratori di s.r.l Fattispecie tipizzabili di revoca degli amministratori di s.r.l, ad nutum e per giusta causa, e relativi profili disciplinari Revoca degli amministratori di s.r.l. e patto parasociale Segue: sulle ipotesi di revoca giudiziale per giusta causa ex art. 2259, 3 co., c.c Inapplicabilitä dell'art c.c. alla nuova s.r.l La revoca degli amministratori ex art. 2476, 3 co., c.c Raffronto tra gli artt. 2476,3 co., e 2409 c.c: le diversitä delle tutele Segue: le "gravi irregolaritä", quäle presupposto della revoca ex art. 2476, 3 co., c.c La natura dei prowedimento di revoca ex art. 2476, 3 co., c.c Ammissibilitä della domanda cautelare di revoca degli amministratori ante causam: tesi favorevole Segue: tesi contraria Conclusioni sultammissibilitä di una domanda cautelare di revoca degli amministratori ante causam II procedimento di revoca cautelare ex art. 2476, 3 co., c.c La revoca degli amministratori nelle s.r.l. organizzate secondo i sistemi dualistico e monistico 699

10 MDICE SOMMAKIO CAPITOLO XI. LA REVOCA DEGLI AMMINISTRATORI NELLE SOCIETÄ COOPERATTVE Premessa ' La revoca stragiudiziale La revoca degli amministratori da parte dell'autoritä di vigilanza ai sensi dell'art sexiesdecies c.c Revoca degli amministratori nell'ambito dei procedimento di controllo giudiziario ex art c.c Tesi dell'inapplicabilitä dei procedimento di cui all'art c.c. alle cooperative rette dalla disciplina sulle s.r.l Segue: tesi dell'applicabilitä Conclusioni sull'applicabilitä dei procedimento di cui all'art c.c. alle cooperative rette dalla disciplina sulle s.r.l II procedimento ex artt quinquiesdecies e 2409 c.c II rapporto tra controllo amministrativo e controllo giudiziario La revoca degli amministratori conseguente all'esercizio dell'azione sociale di responsabilitä Segue: in particolare, nelle cooperative rette dalla normativa sulle s.p.a Segue: in particolare, nelle cooperative rette dalla normativa sulle s.r.l Conclusioni riepilogative sulla revoca degli amministratori di societä cooperative, 738 CAPITOLO XII PROFLLI RISACITORI DEL DANNO DA "INGIUSTA" REVOCA DELL'AMMINISTRATORE DI SOCIETÄ Premessa: la nascita dell'obbligazione risarcitoria Presupposti e finalitä dei risarcimento La rinunciabilitä preventiva dei risarcimento La societä come soggetto responsabile Natura della responsabilitä La domanda di risarcimento dei danno da parte dell'amministratore revocato Profili processuali Tecniche di accertamento della responsabilitä della societä Elementi della fattispecie responsabilizzante 755

11 XVI INDICE SOMMASIO Revoca daltamministrazione della societä e clausola simul stabunt simul cadent Revoca dall'amministrazione della societä e negozio indiretto Estensione e flessibilitä dei concetto di "rischio amministrativo" Parametri di quantificazione dei risarcimento dei danno La perdita dell'emolumento per il mandato a tempo Altre componenti risarcitorie: il problema della "perdita di prestigio" Segue: il danno non patrimoniale Revoca dei mandato a tempo indeterminato e risarcimento dei danno Il risarcimento dei danno da revoca dalla facoltä di amministrare nelle societä personali Il risarcimento dei danno da revoca per gli amministratori della s.p.a Revoca di amministratori nominati dallo Stato o da ente pubblico ex artt e 2450 c.c. e risarcimento dei danno Revoca di amministratore delegato ex art c.c. e risarcimento dei danno II risarcimento dei danno da revoca per gli amministratori della societä in accomandita per azioni II risarcimento dei danno da revoca per gli amministratori della societä a responsabilitä limitata II risarcimento dei danno da revoca per gli amministratori delle societä cooperative 806 Indice bibliografico 811 Indice cronologico delle pronunce 833 Indice analitico 845