Fisco & Contabilità La guida pratica contabile

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1 Fisco & Contabilità La guida pratica contabile N Srls: capitale e riserve I chiarimenti dello Studio del Consiglio Nazionale del Notariato n Categoria: Società Sottocategoria: Varie La scorsa settimana, abbiamo già avuto modo di analizzare la prima parte di un interessante studio del Consiglio Nazionale del Notariato sulle nuove Srl (Studio n ). Anche questa volta torniamo a soffermarci sullo stesso, ma mentre la scorsa volta ci siamo occupati delle Srl con capitale inferiore ad euro , questa volta l attenzione sarà concentrata sulle Srl semplificate. Per questo nuovo tipo societario, infatti, non sono stati ancora risolti alcuni importati dubbi, i quali devono essere necessariamente considerati da professionisti e amministratori in sede di redazione del bilancio di esercizio. Si pensi, per tutti, alla nuova disciplina prevista per le riserve legali. Come abbiamo anticipato la volta scorsa, il regime previsto per le Srl con capitale inferiore a euro è diverso da quello ordinario (sicuramente più vincolante), ed è di fondamentale importanza rispettarlo, in quanto l art c.c. punisce con l arresto fino ad un anno gli amministratori che ripartiscono utili destinati per legge a riserva, o che ripartiscono riserve che non possono essere distribuite. Ebbene, nel caso delle Srl semplificate qual è la disciplina che dovrebbe essere seguita? È da considerarsi il dato letterale, ragion per cui si dovrebbe seguire la normale disciplina prevista per le Srl, o deve essere data rilevanza al fatto che il capitale sociale è inferiore a euro? Il Consiglio Nazionale del Notariato dà a questa domanda una risposta molto diversa rispetto a quella fornita recentemente da moltissimi Autori, e considera necessario procedere con l accantonamento degli utili a riserva, secondo la disciplina prevista per le Srl con capitale inferiore ad euro Ma le novità non si fermano qui. Viene infatti chiarito che, nel caso dell introduzione di una modifica nell atto costitutivo di una Srl semplificata, non è più possibile mantenere l aggettivo semplificata nella denominazione, in quanto è privo di qualsiasi significato per i terzi. Analizziamo singolarmente gli importanti chiarimenti forniti. 1

2 Premessa Le società a responsabilità limitata sono state introdotte per la prima volta con il D.L. 24 gennaio 2012, n. 1, ma la loro disciplina è stata oggetto di diversi interventi normativi. Già in sede di conversione del D.L. 01/2012, infatti, la norma sulle società a responsabilità limitata semplificata, fu quasi integralmente riscritta. In ogni caso, la disciplina che si è venuta a delineare è stata quella secondo la quale, per i giovani che non avessero ancora compiuto i 35 anni, era consentito costituire una srl con capitale non inferiore ad 1 euro senza sostenere oneri notarili. Veniva, tuttavia, richiesto di rispettare le clausole di un apposito statuto standard. Con il D.L. 76/2013 (c.d. Decreto lavoro), e con le successive modifiche della legge di conversione (L. 9 agosto 013, n. 99) la disciplina è stata parzialmente sconvolta. La nuova Srls si pone, infatti, oggi quale unica alternativa alla Srl, a seguito dell abolizione della neonata Srlcr (introdotta dal D.L. 83/2012). Le principali modifiche alla sua disciplina riguardano tre principali aspetti: viene aperta alla partecipazione di soci con più di 35 anni (ad oggi, quindi, non sono previsti più limiti di età); viene, di conseguenza, eliminata, ogni limitazione alla cessione di quote a soggetti non aventi i requisiti di età precedentemente richiesti; viene ammessa l amministrazione da parte di non soci; viene definitivamente fissata l inderogabilità delle clausole previste dal modello di atto costitutivo previsto dal decreto del Ministero della Giustizia 23 giugno 2012, n. 138: pertanto, chi vorrà costituire una Srls, non dovrà sostenere costi notarili, ma dovrà necessariamente accettare l atto costitutivo previsto dal modello standard. ELIMINATI VINCOLI DI ETA PER I SOCI SOCIETA A RESPONSABILITA LIMITATA SEMPLIFICATA : AMMESSA L AMMINISTRAZIONE DA PARTE DEI NON SOCI NOVITA CLAUSOLE PREVISTE DAL MODELLO STANDARD DI ATTO COSTITUTIVO 2

3 La disciplina che si è venuta pertanto a delineare, ad oggi, è la seguente: S.r.l.Semplificata Disciplina Soci Forma atto Denominazione Amministrazione Capitale Versamento Vers. iniziale Cessione quote Oneri di costituzione art bis c.c. Solo persone fisiche di tutte le età Atto pubblico standard con clausole inderogabili Indicazione di S.r.l.Semplificata Nessun vincolo Da 1 a 9.999,99 euro Solo in denaro Interamente versato agli amministratori Cedibili ad altre persone fisiche Non sono da corrispondere compensi al notaio per la sua opera, Gli unici costi previsti sono il diritto annuale alla Camera di Commercio (circa 200 euro), l imposta di registro (168 euro), la denuncia inizio attività Ccia (30 euro). I chiarimenti del Consiglio Nazionale del Notariato Con la riforma, gli unici requisiti richiesti per la costituzione di una Srls sono i seguenti: Accesso riservato alle sole persone fisiche SRL SEMPLIFICATA I REQUISITI: Costituzione secondo un modello standard di atto costitutivo (ma, al contempo, possibilità di risparmiare sugli oneri notarili) Indicare nella denominazione sempre l aggettivo semplificata 3

4 Uno dei requisiti più stringenti risulta, quindi, essere il necessario rispetto delle clausole previste dall atto costitutivo standard. Sono sorti, tuttavia, molti dubbi intorno a questo punto, soprattutto con riferimento alla possibilità di inserire ulteriori pattuizioni nell atto costitutivo standard. SRL SEMPLIFICATE: Necessario rispetto dell atto costitutivo standard 2 SOLUZIONI PROSPETTATE: 1. Le singole clausole previste non possono essere modificate (fermo restando la possibilità di integrare con pattuizioni ulteriori). 2. L atto costitutivo standard deve essere rispettato e non possono essere inserite pattuizioni ulteriori. Ebbene, secondo l interpretazione del Consiglio Nazionale del Notariato, la soluzione da accogliersi è la seconda. Infatti, anche se dall interpretazione letterale della norma, potrebbe apparire come ammesso l inserimento di ulteriori clausole, dal punto di vista sostanziale, tale interpretazione non pare ammissibile. INDEROGABILITA DELLE CLASUOLE DELL ATTO COSTITUTIVO STANDARD Va considerata in senso assoluto: non è possibile aggiungere ulteriori pattuizioni, ma si deve rispettare fedelmente il modello standard. Se è, infatti, vero che non devono essere corrisposti compensi al notaio, ciò risulta possibile solo nel caso in cui la prestazione professionale dello stesso, sia ridotta al solo controllo di legalità (altrimenti il regime agevolativo potrebbe essere esteso ad un numero ampissimo di situazioni). La necessità di rispettare le clausole dell atto costitutivo standard emerge non solo con riferimento all agevolazione connessa al mancato pagamento degli oneri notarili, ma anche in considerazione del fatto che la norma impone di riportare nella denominazione sociale l aggettivo semplificata. Dopo la riforma delle società, infatti, l aggettivo semplificata perderebbe qualsiasi rilevanza, se fosse finalizzato esclusivamente a rendere edotti i terzi sul fatto che il capitale sia inferiore ad euro (in quanto, ad oggi, anche le Srl non semplficate possono costituirsi con capitale sociale inferiore a detto limite). 4

5 Pertanto, appare opportuno considerare questa richiesta del legislatore come una volontà di far conoscere immediatamente ai terzi, il fatto che la società è stata costituita nel rispetto di un atto costitutivo standard. Apportare modifiche all atto costitutivo, anche per questo ulteriore motivo, non sembra ammissibile. Non è previsto un compenso per il notaio, per cui non possono essere richieste particolari prestazioni professionali essere L aggettivo semplificata, da indicare nella denominazione, appare finalizzato proprio ad indicare a terzi il fatto che la società sia stata costituita secondo un atto costitutivo standard. Le clausole dell atto costitutivo sono immodificabili, nel senso che non possono nemmeno essere aggiunte ulteriori previsioni. La riserva legale Con riferimento alle Srl semplificate, si pone un altro importante dubbio con riferimento alla disciplina prevista per la riserva legale. Ricordiamo, infatti, che, ad oggi sono previste due distinte discipline per la riserva legale: una per le società che hanno un capitale superiore ad euro , e l altra per le società che hanno un capitale compreso tra 1 euro e euro. ACCANTONAMENTO A RISERVA LEGALE Srl ordinaria Srl ordinaria a capitale minimo 5% degli utili accantonati a riserva legale, fino a quando la stessa non sia pari a 1/5 del capitale sociale 20% degli utili accantonati a riserva legale, fino a quando il patrimonio netto non abbia raggiunto i euro Con specifico riferimento alle Srl semplificate, gli Autori hanno sempre ritenuto applicabile il regime previsto per la Srl ordinaria. Il Consiglio Nazionale del Notariato, tuttavia, pone il seguente dubbio: 5

6 Riserva legale nelle Srl semplificate Il dubbio del Notariato Occorre applicare le regole previste per le Srl a capitale minimo (in quanto il capitale è comunque inferiore ad euro ), oppure vanno, in ogni caso, richiamate le norme previste per la generalità delle Srl? Ove si volesse aderire alla seconda soluzione, per la quale vanno applicate le norme previste per la generalità delle Srl, allora l aggettivo semplificate da indicare nella denominazione, indicherebbe anche ai terzi, il fatto che la società sfugge alla nuova normativa in tema di accantonamento della riserva legale. La questione non deve apparire di poco conto, in quanto è necessario ricordare che, ai sensi dell art c.c., è previsto l arresto fino ad un anno per gli amministratori che ripartiscono utili destinati per legge a riserva, o che ripartiscono riserve che non possono, per legge, essere distribuite. ART C.C. Articolo 2627 Illegale ripartizione degli utili e delle riserve Salvo che il fatto non costituisca più grave reato, gli amministratori che ripartiscono utili o acconti su utili non effettivamente conseguiti o destinati per legge a riserva, ovvero che ripartiscono riserve, anche non costituite con utili, che non possono per legge essere distribuite, sono puniti con l'arresto fino ad un anno. ATTENZIONE! Il corretto stanziamento della riserva legale è di fondamentale importanza! Il Consiglio Nazionale del Notariato, in considerazione del fatto che le regole previste per la riserva delle Srl con capitale inferiore a euro sono volte esclusivamente a favorire la capitalizzazione della società, ne deduce che appare coerente applicarle anche nel caso delle Srl semplificate. Regole previste per la riserva legale delle Srl con capitale inferiore ad euro Vanno applicate anche alle Srl Semplificate? ORIENTAMENTO DEL NOTARIATO: si, in quanto sono finalizzate a favorire la capitalizzazione. 6

7 Secondo l interpretazione fornita, pertanto, le regole applicabili dovrebbero essere le seguenti: ACCANTONAMENTO A RISERVA LEGALE Srl ordinaria Srl ordinaria a capitale minimo Srl semplificata 5% degli utili accantonati a riserva legale, fino a quando la stessa non sia pari a 1/5 del capitale sociale 20% degli utili accantonati a riserva legale, fino a quando il patrimonio netto non abbia raggiunto i euro 20% degli utili accantonati a riserva legale, fino a quando il patrimonio netto non abbia raggiunto i euro Il rinvio alla disciplina delle Srl Dall analisi condotta dal Consiglio Nazionale del Notariato, ne emerge che l aggettivo semplificata indica semplicemente quanto segue. L aggettivo semplificata Indica il regime agevolato di cui si è fruito in sede di costituzione. Indica il fatto che l atto costitutivo non può essere difforme dallo statuto standard. Si riconferma, inoltre, il fatto che le società a responsabilità limitata semplificata non costituiscono un tipo a sé stante. Considerate queste premesse, due però sono i dubbi sollevati dal Consiglio Nazionale del Notariato: Se successivamente vengono richieste modifiche all atto costitutivo, l aggettivo semplificata va eliminato dalla denominazione? Le vecchie Srlcr, divenute Srls, devono riportare questo aggettivo nella denominazione? La denominazione va quindi variata? 7

8 LE MODIFICHE ALL ATTO COSTITUTIVO Consideriamo il caso di una Srl semplificata che si è costituita nel rispetto delle clausole dello statuto standard. Successivamente, i soci vogliono integrare il contenuto dell atto costitutivo (con l assistenza di un notaio, così come richiesto dall art c.c.). Se è vero, come abbiamo detto, che l aggettivo semplificata è volto a rendere edotti i terzi del rispetto delle clausole standard, ciò significa che dobbiamo eliminare tale aggettivo dalla denominazione? Secondo l interpretazione fornita dal Consiglio Nazionale del Notariato, si può parlare di Srl semplificata solo se sono rispettate tutte le clausole dell atto costitutivo (anche successivamente). Per tale motivo è da ritenersi che, a seguito delle modifiche dell atto costitutivo non si possa più parlare di Srl semplificata. LE SRL A CAPITALE RIDOTTO Le Srl a capitale ridotto non sono più previste dal nostro ordinamento, e sono state automaticamente qualificate come Srl semplificate. È necessario cambiare la denominazione ed inserire l aggettivo semplificate? Il Consiglio Nazionale del Notariato ritiene, non solo che modificare la denominazione non sia necessario, ma addirittura lo considera fuorviante. Infatti le vecchie Srl a capitale ridotto non hanno alcun elemento che possa essere ricondotto alle nuove Srl semplificate. Le operazioni straordinarie Il Consiglio Nazionale del Notariato chiude il suo documento richiamando la disciplina delle operazioni straordinarie. In primo luogo torna a precisare che, Srl semplificate, Srl con capitale inferiore a euro e Srl ordinarie appartengono tutte al tipo sociale della Srl: con riferimento al passaggio da un tipo societario all altro, non si può parlare di trasformazione, ma semplicemente di modifica statutaria, la quale non dà luogo a recesso e deve essere effettuata nel rispetto delle previsioni, di cui all art c.c. Il dubbio che, però, può ora sorgere è il seguente: una snc, con capitale inferiore a euro, può ora trasformarsi in Srl? Secondo il Consiglio Nazionale del Notariato la risposta non può che essere affermativa: è quindi possibile la trasformazione, così come possono essere effettuate fusioni o scissioni, a seguito delle quali sorga una Srl con capitale inferiore a euro. 8

9 In ogni caso, però, non viene ritenuta possibile la trasformazione in Srl semplificate: è questo, infatti, uno strumento nato per agevolare l avvio dell attività e non può rappresentare il punto di approdo di un operazione straordinaria. L esito di una trasformazione, di una fusione o di una scissione può essere una Srl con capitale inferiore a euro? SI! Non sembrano esservi limiti fissati dalla disciplina. L esito di una trasformazione, di una fusione o di una scissione può essere una Srl semplificata? NO! È una disciplina nata per agevolare le nuove attività e non potrebbe rappresentare il punto di approdo di un operazione straordinaria. - Riproduzione riservata - 9