STUDI DI DIRITTO DELL ECONOMIA

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1 VINCENZO SANASI D ARPE STUDI DI DIRITTO DELL ECONOMIA RIFLESSIONI SU TEMI SCELTI ALLA LUCE DELLE PIÙ RECENTI NOVITÀ NORMATIVE E GIURISPRUDENZIALI JOVENE EDITORE 2017

2 LA CONFIGURABILITÀ DELL ABUSO DI DIPENDENZA ECONOMICA NEI GRUPPI SOCIETARI E NELLE RETI TRA IMPRESE 1. L impostazione del problema: il fenomeno dei gruppi societari e delle reti tra imprese... p La portata estensiva del divieto di abuso di dipendenza economica e del divieto generale di abuso del diritto in tutti i contratti tra imprese...» 4 3. Dal singolo contratto al gruppo: l opinione che nega la configurabilità dell abuso di dipendenza economica in caso di collegamento contrattuale tra società. Critica...» Ammissibilità dell abuso nei contesti di gruppo/reticolari e parametri di accertamento alla luce della teoria dei c.dd. vantaggi compensativi...» Rilievi conclusivi di metodo ed esemplificazione delle condotte di abuso nei contesti reticolari e di gruppo...» 14 IL C.D. DANNO INDUSTRIALISTICO E IL MODELLO RISARCITORIO-RESTITUTORIO: UN PARADIGMA A FORZA ESPANSIVA PER LA REGOLAZIONE EFFICIENTE DEL MERCATO 1. L art. 125 del Codice della proprietà industriale nel sistema della responsabilità civile. Cenni comparatistici...» Il rimedio in esame tra risarcimento e arricchimento...» La funzione del rimedio nel sistema giuridico...» Applicazioni giurisprudenziali e conferme...» La valenza paradigmatica della norma: un modello a forza espansiva per la regolazione efficiente del mercato oltre il c.d. danno industrialistico (il caso del danno ambientale e del danno concorrenziale)...» 26

3 VIII BIG DATA E PROFILI REGOLATORI DI PUBLIC E PRIVATE ENFORCEMENT 1. La nozione di big data e i settori di incidenza... p L applicazione della disciplina in tema di pratiche commerciali scorrette e in tema di opposizione al trattamento illegittimo dei dati personali...» Big data e fattispecie antitrust: ambiti di intervento dell AGCM» Il Provvedimento congiunto del 30 maggio 2017 e la sinergia tra le varie Authorities...» I big data tra attesa di regulation e ruolo dell interprete: sull opportunità di coniugare public e private enforcement del fenomeno...» 40 FORMALISMO INFORMATIVO E PROTETTIVO NELL ESERCIZIO DELL ATTIVITÀ DI IMPRESA: NUOVI PUNTI DI EQUILIBRIO DEL LEGISLATORE 1. L emersione del paradigma del formalismo informativo e protettivo...» Forma e formazione del contratto con riguardo al contratto di subfornitura nelle attività produttive: per una rilettura dell art c.c. (stipulazione del contratto mediante inizio esecuzione).» L opposta tendenza alla deformalizzazione nei contratti agrari (con particolare riferimento al contratto di affitto di bene produttivo): ratio del fenomeno...» Il c.d. terzo contratto e la tutela della parte debole del rapporto attraverso la forma scritta: nuovi punti di equilibrio del legislatore...» 53 I CONTRATTI DELL IMPRESA COME «CONTRATTI DI DURATA»: PROFILI RICOSTRUTTIVI E APPLICATIVI 1. Il problema del tempo nella contrattazione e la categoria dei contratti c.dd. «incompleti»/«relazionali». Strumenti di rinegoziazione e di «completamento» del rapporto...» La concettualizzazione dei rapporti di durata: dalla teoria dei giuristi classici ai più recenti tentativi di considerare il concreto contenuto contrattuale e gli interessi delle parti a raggiungere un certo risultato nel tempo: la centralità della scindibilità economica e funzionale del contratto...» 62

4 IX 3. Conseguenze: la riconduzione di alcuni contratti tipici dell impresa alla disciplina dei rapporti di durata: la vendita a consegne ripartite e la somministrazione, il mutuo, l assicurazione, il contratto a comunione di scopo... p Conclusioni: tempo e tecniche giuridiche. Profili della divisibilità con riguardo alla competenza ratione temporis dell Arbitro Bancario Finanziario...» 70 NORMATIVA ANTITRUST E CONTRATTI BANCARI DEI CONSUMATORI. LE TUTELE ESPERIBILI 1. Normativa antitrust e mercato bancario: la periodizzazione...» La standardizzazione dei contratti bancari e il controllo in chiave antitrust delle c.d. norme bancarie uniformi (NBU)...» Il c.d. private enforcement del diritto antitrust con riguardo ai contratti bancari: la tesi della nullità (assoluta ed insanabile) del contratto a valle dell intesa antimonopolistica...» La tesi del risarcimento del danno in favore del consumatore leso da comportamenti anticoncorrenziali dell impresa (assicuratrice): il c.d. danno da contrattazione...» Rilievi conclusivi...» 85 LA TRASPARENZA BANCARIA E FINANZIARIA NELLA REGOLAMENTAZIONE DI BANCA D ITALIA: LA CHIAREZZA SINTATTICA E SEMANTICA DEI MODELLI CONTRATTUALI 1. La regolamentazione di Banca d Italia in tema di trasparenza bancaria: i punti chiave dell intervento...» La determinazione del livello di alfabetizzazione finanziaria del cliente e i nuovi recenti sviluppi del «potere di connotazione» dell Autorità bancaria ex art. 117, comma 8, T.U.B....» La trasparenza bancaria in due recenti provvedimenti dell Arbitro Bancario Finanziario...» La chiarezza sintattica e semantica: verso la procedimentalizzazione di un obbligo di clare loqui e di consulenza dell intermediario nell ambito dell attività d impresa bancaria. Violazione di tale obbligo di protezione verso il cliente-consumatore e rimedi civil...» 102

5 X LA TUTELA AMMINISTRATIVA CONTRO LE CLAUSOLE VESSATORIE: UN PRIMO BILANCIO APPLICATIVO VERSO UNA MORAL SUASION DEGLI OPERATORI 1. Il controllo amministrativo delle clausole vessatorie: finalità dell intervento normativo... p Ambito oggettivo e soggettivo di applicazione e criteri di accertamento della vessatorietà...» Le fasi del procedimento...» La procedura di interpello...» Rilievi conclusivi: un primo bilancio applicativo...» 117 IL COLLEGAMENTO NEGOZIALE NELL ESERCIZIO DELL ATTIVITÀ D IMPRESA: PROFILI GIUSECONOMICI 1. Il paradigma dell operazione negoziale complessa e del collegamento negoziale applicato ai contratti d impresa...» L evoluzione in senso funzionalistico dell istituto del collegamento tra atti...» Il caso del leasing finanziario: la tutela diretta dell utilizzatore...» La vicenda del credito al consumo: la tutela diretta del compratore...» Rilievi conclusivi: l impiego delle categorie civilistiche per la strutturazione dell ordine giuridico del mercato...» 132 LA SPECIALE AUTORIZZAZIONE DEL FIDEIUSSORE EX ART C.C. E L ESTINZIONE DELLA GARANZIA NEL SISTEMA DELLA TRASPARENZA DEI CONTRATTI BANCARI 1. La portata dell art c.c. e la liberazione del fideiussore omnibus: l approdo della giurisprudenza di legittimità e la lettura «diacronica» dell espressione «far credito»...» La rilevanza della buona fede oggettiva nella prospettiva di evitare abusi e comportamenti disfunzionali della banca. Il nesso con l art c.c....» Le vicende della fideiussione in executiviis: tra exceptio doli generalis ed estinzione sanzionatoria della garanzia. La nullità della garanzia...» Rilievi conclusivi: per una rilettura della norma nel quadro del principio di trasparenza e di sana e prudente gestione dell impresa bancaria...» 146

6 XI LE LIMITAZIONI (LEGALI E PATTIZIE) DI RESPONSABILITÀ TRA ANALISI ECONOMICA DEL DIRITTO E TUTELA DELLA PERSONA 1. La portata dell art c.c. in tema di esonero/limitazione di responsabilità del debitore nell esercizio dell attività d impresa: la necessità di una storicizzazione della norma... p Le limitazioni/modificazioni di responsabilità nel quadro dell AED e, in particolare, al cospetto della teoria del c.d. inadempimento efficiente...» L art c.c. nel rinnovato quadro dei valori costituzionali e alla luce della clausola di buona fede e di correttezza...» L art c.c. quale principio inderogabile di ordine costituzionale. Analisi delle più significative pronunce del Giudice delle leggi...» Le limitazioni (legali e pattizie) di responsabilità alla ricerca di un equilibrio tra ragioni della persona ed efficientismo economico...» 158 LA PRESTAZIONE DI SERVIZI DI PAGAMENTO QUALE «ATTIVITÀ PERICOLOSA»: VERSO UN MODELLO DI RESPONSABILITÀ (TENDENZIALMENTE) OGGETTIVA? 1. La normativa comunitaria sui servizi di pagamento: la Direttiva c.d. PSD...» I principali strumenti di pagamento...» La disciplina italiana dei sistemi di pagamento. Le fattispecie incluse ed escluse (c.d. «positive» e «negative scope»)...» Il «contratto quadro» e il «conto di pagamento»...» I soggetti dei servizi di pagamento: «prestatore» e «utilizzatore»» L attività di prestazione di servizi di pagamento quale forma di responsabilità (tendenzialmente oggettiva) ex art c.c.: regole di condotta/trasparenza e procedimentalizzazione degli obblighi a carico del prestatore...» Conferme nella più recente giurisprudenza dell ABF in materia. Il profilo risarcitorio...» 178 L ANATOCISMO BANCARIO 1. Introduzione...» Anatocismo. Definizione ed origine storica dell istituto...» L eccezione alla regola. L anatocismo previsto nella disciplina del mutuo fondiario...» 187

7 XII 4. La disciplina codicistica dell art e l introduzione dell anatocismo bancario... p L ulteriore evoluzione giurisprudenziale...» La situazione dopo l intervento della Corte costituzionale...» Gli interventi normativi succedutisi dal 2013 e i relativi sviluppi giurisprudenziali...» L art. 17-bis della legge n. 49 del 2016 e la Delibera C.I.C.R. del » Anatocismo e contratti di credito al consumo...» Conclusioni...» 206 I PRIVILEGI PROCESSUALI FONDIARI E IL FALLIMENTO 1. Il credito fondiario ed il fallimento. Rapporti, interferenze, risalenti e recenti orientamenti giurisprudenziali...» Le modifiche legislative e le sue ricadute...» L art. 41, III comma T.U.B....» L art. 41, IV, V e VI comma T.U.B...» Ipotesi ulteriormente eccentriche rispetto a quelle derogatorie. La liquidazione coatta amministrativa degli enti cui alla legge n. 400 del » Conclusioni...» 225 SOCIETÀ PUBBLICHE E CRISI D IMPRESA 1. Premessa...» Società pubblica e fallimento...» Il quadro normativo delineato dal d.lgs. 19 agosto 2016, n » I modelli di gestione della crisi...» I programmi di valutazione del rischio...» Le irregolarità gestionali...» Il sostegno finanziario alle società partecipate...» Il divieto di costituzione di nuove società...» Conclusioni...» 248