INDICE SOMMARIO Presentazione... Gli autori... Abbreviazioni delle principali riviste.... VII XI XXIII TITOLO VI DELLE SOCIETÀ COOPERATIVE E DELLE MUTUE ASSICURATRICI Capo I DELLE SOCIETÀ COOPERATIVE Sezione I Disposizioni generali. Cooperative a mutualità prevalente Art. 2511. Società cooperative... 1 1. Cooperativa: generalità... 4 1.1. La riforma delle cooperative e la distinzione tra funzione sociale e scopo mutualistico... 7 2. Lo scopo mutualistico... 9 3. Il rapporto di scambio tra soci e società... 11 4. Ristorni e dividendi.... 15 5. Cooperativa e agevolazioni... 18 Art. 2512. Cooperativa a mutualità prevalente... 21 1. Cooperativa a mutualità prevalente: generalità... 23 1.1. Prevalenza presunta della mutualità... 25 2. L albo delle società cooperative... 27 Art. 2513. Criteri per la definizione della prevalenza.... 31 1. Criteri di individuazione della prevalenza.... 32 1.1. Cooperative con pluralità di scambi mutualistici... 34 2. Derogabilità dei criteri dell art. 2513 c.c..... 36 Art. 2514. Requisiti delle cooperative a mutualità prevalente... 39 1. Le clausole antilucrative e l adeguamento dello statuto... 40 2. La clausola di divieto di distribuzione dei dividendi.... 42 3. Il divieto di remunerare gli strumenti finanziari... 43 4. La clausola di divieto di distribuzione delle riserve... 44 XIII
5. La clausola di devoluzione del patrimonio sociale ai fondi mutualistici in caso di scioglimento della società... 45 Art. 2515. Denominazione sociale... 47 1. Società cooperativa e scopo mutualistico... 52 2. La mutualità nel credito... 54 3. Cooperative a mutualità prevalente ed iscrizione nell albo delle cooperative a mutualità prevalente... 55 Art. 2516. Rapporti con i soci... 57 1. Rapporto mutualistico e parità di trattamento... 61 2. Parità di trattamento ed art. 2521, 2 co., c.c.... 63 Art. 2517. Enti mutualistici... 65 1. Generalità... 67 Art. 2518. Responsabilità per le obbligazioni sociali... 71 1. Responsabilità dei soci per le obbligazioni solidali... 74 Art. 2519. Norme applicabili... 77 1. Le innovazioni introdotte con il nuovo art. 2519 c.c.... 79 2. I limiti ai poteri di delega e l esercizio disgiunto della facoltà di amministrare... 81 Art. 2520. Leggi speciali... 83 1. Rapporti tra legislazione civilistica e legislazione fiscale in materia di società cooperative... 85 2. Le cooperative artigiane.... 88 3. Le cooperative sportive. Interventi del Notariato... 89 Sezione II Della costituzione Art. 2521. Atto costitutivo.... 91 1. Premessa... 93 2. Profili problematici... 95 3. Il contenuto dell atto costitutivo... 96 4. La disciplina dei rapporti mutualistici... 99 5. Atto costitutivo e statuto.... 102 Art. 2522. Numero dei soci... 105 1. Premessa... 106 2. La piccola società cooperativa post riforma... 106 3. Numero dei soci e inosservanza dei limiti legali... 108 XIV
Art. 2523. Deposito dell atto costitutivo e iscrizione della società.... 111 1. Il deposito dell atto costitutivo e l iscrizione nel registro delle imprese... 111 2. La nullità della società cooperativa... 112 Art. 2524. Variabilità del capitale.... 115 1. Premessa... 115 2. Il capitale variabile ed il cosiddetto principio della porta aperta... 116 3. Aumento di capitale... 118 Sezione III Delle quote e delle azioni Art. 2525. Quote e azioni... 121 1. Principali modifiche apportate dalla riforma... 124 2. Quote e azioni: disciplina generale... 125 3. Obbligazioni... 127 4. Riscatto ed alienazione delle azioni.... 128 5. L ammontare della partecipazione e l applicazione della disciplina prevista per le s.p.a... 129 6. Le azioni di partecipazione cooperativa... 129 Art. 2526. Soci finanziatori e altri sottoscrittori di titoli di debito... 131 1. Profili generali.... 134 2. Il contenuto degli strumenti finanziari... 135 3. I diritti patrimoniali... 136 4. Diritto di recesso... 137 5. La posizione dei soci finanziatori nelle cooperative a responsabilità limitata... 138 Art. 2527. Requisiti dei soci... 139 1. Disciplina generale e requisiti di ammissione dei nuovi soci... 143 2. I requisiti soggettivi dei soci cooperatori e la preclusione prevista al 2 comma.... 145 3. La speciale categoria di «soci in prova» prevista al 3 comma... 146 4. Diritti ed obblighi dei soci in prova... 148 5. Aspetti problematici sollevati dalla norma in commento.... 149 Art. 2528. Procedura di ammissione e carattere aperto della società... 151 1. La nuova procedura di ammissione dei soci: il principio della «porta aperta»... 154 2. La posizione dell aspirante socio... 155 3. Il sopraprezzo... 156 4. Il provvedimento di diniego: l obbligo di motivazione... 156 Art. 2529. Acquisto delle proprie quote o azioni... 159 1. Acquisto di proprie quote o azioni... 162 2. Specialità della disciplina cooperativa... 163 XV
3. Banche di Credito Cooperativo e Banche Popolari... 164 Art. 2530. Trasferibilità della quota o delle azioni.... 165 1. La circolazione della partecipazione sociale... 169 2. Provvedimento di concessione o di diniego dell autorizzazione... 171 3. Il diritto di recesso... 172 Art. 2531. Mancato pagamento delle quote o delle azioni... 175 1. Esclusione del socio moroso... 176 Art. 2532. Recesso del socio... 177 1. L esercizio del diritto di recesso nelle società cooperative... 181 2. I casi di recesso nelle società cooperative... 184 3. L efficacia del recesso... 185 4. Il termine per l esercizio del diritto di recesso... 186 Art. 2533. Esclusione del socio... 187 1. I casi di esclusione del socio... 191 2. Il procedimento di esclusione... 194 3. L opposizione del socio escluso... 196 Art. 2534. Morte del socio.... 197 1. Morte del socio ed ammissione degli eredi in società... 198 2. Procedura per l ammissione... 200 3. Pluralità di eredi e divisione della quota.... 201 Art. 2535. Liquidazione della quota o rimborso delle azioni del socio uscente... 203 1. La liquidazione della quota... 205 2. Il pagamento della quota di liquidazione: la facoltà di rateizzazione... 207 Art. 2536. Responsabilità del socio uscente e dei suoi eredi... 209 1. Responsabilità del socio uscente in caso di azioni non liberate... 211 2. Insolvenza della società cooperativa e responsabilità del socio uscente.. 212 3. La responsabilità degli eredi... 212 Art. 2537. Creditore particolare del socio... 215 1. L impignorabilità della quota del socio cooperatore.... 216 2. La posizione del creditore particolare del socio cooperatore... 217 Sezione IV Degli organi sociali Art. 2538. Assemblea.... 219 1 Il diritto di voto e di intervento nelle assemblee delle cooperative.... 221 2. Il voto a distanza... 222 XVI
3. Il principio del voto capitario. Eccezioni: ipotesi di c.d. voto plurimo... 224 4. Il voto segreto... 225 5. I quorum costitutivi e deliberativi... 226 Art. 2539. Rappresentanza nell assemblea... 227 1. Profili generali.... 228 2. Il voto per rappresentanza nelle cooperative-s.p.a... 229 3. Il voto per rappresentanza nelle cooperative-s.r.l... 231 4. Il voto per rappresentanza del coniuge, di parenti e affini.... 232 5. Le cooperative con azioni quotate in borsa... 233 Art. 2540. Assemblee separate... 235 1. Profili generali.... 236 2. Disciplina legale.... 237 3. Disciplina statutaria... 239 4. Competenze delle assemblee separate... 240 5. Impugnazione delle delibere delle assemblee separate... 241 6. Cooperative con azioni quotate in borsa... 242 Art. 2541. Assemblee speciali dei possessori degli strumenti finanziari.. 243 1. Profili generali.... 244 2. Competenze e disciplina delle assemblee speciali... 244 3. Il rappresentante comune.... 245 Art. 2542. Consiglio di amministrazione... 247 1. La nomina degli amministratori. Aspetti generali... 248 2. I rappresentanti delle persone giuridiche: gli amministratori non soci.250 250 3. Amministratori nominati da altre categorie di soci... 251 Art. 2543. Organo di controllo... 253 1. Introduzione... 254 2. L organo di controllo nelle società cooperative a responsabilità limitata.. 254 3. L organo di controllo nelle società cooperative per azioni... 255 4. Il diritto di voto per la nomina dell organo di controllo... 257 Art. 2544. Sistemi di amministrazione... 261 1. I limiti alle deleghe agli amministratori... 263 2. L applicabilità delle norme in tema di sistemi alternativi di amministrazione e controllo alle società cooperative... 265 Art. 2545. Relazione annuale sul carattere mutualistico della cooperativa. 269 1. Profili generali.... 270 2. Relazione annuale, sistema dualistico e sistema monistico: compatibilità e problematicità... 272 XVII
Art. 2545 bis Diritti dei soci.... 275 1. Novità legislativa... 276 2. Diritti di informazione... 276 3. Rappresentante comune... 277 4. Percentuale... 277 5. Socio moroso.... 278 Art. 2545 ter. Riserve indivisibili... 279 1. Novità legislativa... 280 2. Necessità economiche della cooperativa.... 281 3. Devoluzione ai fondi mutualistici e mutualità prevalente... 282 4. Soci finanziatori... 282 Art. 2545 quater. Riserve legali, statutarie e volontarie.... 283 1. Novità legislativa... 284 2. Casi in cui opera l obbligo di devoluzione... 284 3. Cooperative a mutualità prevalente e non.... 285 4. Utili residui.... 286 Art. 2545 quinquies Diritto agli utili e alle riserve dei soci cooperatori.... 287 1. Novità legislativa... 288 2. Limiti... 288 3. Percentuale massima dei dividendi... 289 4. Coesistenza di riserve divisibili e indivisibili... 289 5. Liquidazione della quota... 290 Art. 2545 sexies Ristorni... 291 1. Osservazioni generali... 292 2. Definizione legislativa... 293 3. Ambito di applicazione... 293 4. Limiti quantitativi alla ripartizione di ristorni... 294 5. Competenza... 294 6. Categorie di partecipazioni sociali... 295 Art. 2545 septies. Gruppo cooperativo paritetico... 297 1. Profili generali.... 298 2. La costituzione del gruppo cooperativo paritetico: forma e contenuto del contratto... 300 2.1. La durata del gruppo.... 300 2.2. La direzione del gruppo... 301 2.3. La partecipazione al gruppo di enti pubblici o privati... 301 2.4. Le condizioni per poter aderire al gruppo.... 302 2.5. I criteri compensativi: il primato dell interesse dei partecipanti su quello del gruppo... 302 3. Il diritto di recesso dal gruppo... 303 4. Le regole organizzative del gruppo... 304 5. Principali differenze tra il gruppo cooperativo paritetico e i consorzi di cooperative... 305 XVIII
Sezione V Delle modificazioni dell atto costitutivo Art. 2545 octies. Perdita della qualifica di cooperativa a mutualità prevalente... 307 1. Aspetti sostanziali della perdita della qualifica di mutualità prevalente.. 309 2. Aspetti procedurali della perdita della qualifica di mutualità prevalente: l obbligo degli amministratori di rideterminare l attivo patrimoniale... 311 2.1. Termine per la redazione del bilancio straordinario e sua data di riferimento... 312 2.2. Verifica del bilancio straordinario da parte della società di revisione e successiva approvazione dell assemblea... 313 3. Cenni sui rapporti tra bilancio straordinario e i successivi bilanci ordinari. 314 4. Cenni sulle novità introdotte dalla l. 23 luglio 2009, n. 99... 315 Art. 2545 novies. Modificazioni dell atto costitutivo... 317 1. Profili generali.... 319 2. Le modificazioni dell atto costitutivo... 320 3. La disciplina delle fusioni e delle scissioni di società cooperative... 322 Art. 2545 decies. Trasformazione... 325 1. Premessa... 327 2. Trasformazione della cooperativa diversa.... 329 3. Il divieto di trasformazione per la cooperativa a mutualità prevalente... 331 4. La delibera di trasformazione... 332 Art. 2545 undecies. Devoluzione del patrimonio e bilancio di trasformazione... 335 1. La devoluzione obbligatoria del patrimonio in caso di trasformazione... 336 2. L oggetto della devoluzione.... 337 3. Il procedimento di devoluzione... 339 Art. 2545 duodecies Scioglimento... 341 1. Cause di scioglimento della società cooperativa... 342 2. Lo scioglimento per perdita del capitale sociale... 343 3. Lo scioglimento a seguito di recesso... 344 4. Effetti dello scioglimento... 345 5. Dallo scioglimento alla liquidazione della società cooperativa... 346 Art. 2545 terdecies. Insolvenza... 349 1. L obbligo di disporre la liquidazione coatta amministrativa in caso di insolvenza della cooperativa... 351 1.1. I consorzi di cooperative e le mutue assicuratrici... 352 2. L insolvenza delle società cooperative... 352 3. Le cooperative che svolgono attività commerciale... 353 4. La conferma del dualismo concorsuale per le cooperative che svolgono attività commerciale... 354 5. L applicabilità delle leggi speciali in materia... 355 XIX
6. Profili di incostituzionalità in materia di azione revocatoria.... 356 7. L amministrazione straordinaria... 356 Sezione VI Dei controlli Art. 2545 quaterdecies Controllo sulle società cooperative... 359 1. Profili generali.... 360 2. Soggetti... 360 3. Contenuto della revisione... 361 4. Revisione straordinaria... 362 Art. 2545 quinquiesdecies Controllo giudiziario... 365 1. Introduzione... 368 2. Ratio dell art. 2545 quinquiesdecies... 368 3. Applicabilità della norma: i soggetti legittimati alla denuncia, le irregolarità denunciabili e il procedimento.... 370 4. La concorrenza con la vigilanza governativa e il duplice controllo.... 373 Art. 2545 sexiesdecies Gestione commissariale... 377 1. Introduzione. Ratio e natura dell art. 2545 sexiesdecies.... 381 2. Ambito e presupposti applicativi... 383 2.1. Le irregolarità nella procedura di ammissione di nuovi soci... 386 3. Poteri e funzioni del commissario... 387 3.1. I poteri ordinari del commissario per l amministrazione della società commissariata... 388 3.2. Il conferimento al commissario dei poteri dell assemblea... 389 3.3. La nomina del vice commissario... 391 Art. 2545 septiesdecies Scioglimento per atto dell autorità... 393 1. Premessa... 394 2. I presupposti per lo scioglimento... 395 2.1. Il mancato perseguimento dello scopo mutualistico... 395 2.2. L incapacità di raggiungimento dello scopo sociale... 397 2.3. Le altre cause di scioglimento... 398 3. Scioglimento con e senza liquidazione... 399 3.1. La natura della liquidazione... 400 Art. 2545 octiesdecies. Sostituzione dei liquidatori... 403 1. Profili generali.... 404 2. La sostituzione dei liquidatori... 405 2.1. Il rapporto con l art. 2487, 4 co., c.c.... 406 2.2. Il difficile coordinamento con l art. 2409 c.c.... 406 3. La cancellazione della società... 408 4. La prosecuzione della liquidazione... 409 XX
Capo II DELLE MUTUE ASSICURATRICI Art. 2546. Nozione... 411 Art. 2547. Norme applicabili... 411 Art. 2548. Conferimenti per la costituzione di fondi di garanzia.... 411 1. Assicurazione mutua e mutua assicuratrice.... 413 2. La riforma della disciplina societaria e assicurativa.... 413 3. Rapporto assicurativo e rapporto associativo... 414 4. Le mutue assicuratrici e la disciplina delle cooperative... 415 5. La trasformazione... 417 TITOLO VII DELL ASSOCIAZIONE IN PARTECIPAZIONE Art. 2549. Nozione... 419 1. Brevi cenni storici... 422 2. Esigenze concorrenziali e associazione in partecipazione... 423 3. La tipologia negoziale... 427 3.1. Contratti di scambio e contratti associativi... 427 3.2. Individuazione della tipologia negoziale.... 430 4. Differenze rispetto ad altre fattispecie... 433 4.1. Associazione in partecipazione e contratto di società.... 434 4.2. Associazione in partecipazione e lavoro subordinato.... 440 4.3. Associazione in partecipazione, contratto di mutuo, contratto di locazione e contratto di comodato.... 444 5. Cenni sulla disciplina giuridica... 445 6. Sul concetto di impresa e di affare... 450 7. Gli obblighi delle parti... 452 7.1. Obblighi dell associante e cenni sul concetto di utili... 452 7.2. Obblighi dell associato e cenni sulle caratteristiche dell apporto.. 453 8. Alcune modificazioni soggettive del rapporto.... 456 9. Fallimento e associazione in partecipazione... 457 9.1. Il fallimento dell associante... 458 9.2. Il fallimento dell associato... 461 Art. 2550. Pluralità di associazioni... 463 1. Profili generali.... 464 2. Carattere bilaterale dell associazione in partecipazione... 464 3. La ratio della norma... 466 4. Il previo consenso dell associato.... 467 Art. 2551. Diritti ed obbligazioni dei terzi... 469 1. Profili generali.... 470 2. Brevi cenni sui poteri di gestione... 470 XXI
Art. 2552. Diritti dell associante e dell associato... 473 1. Connessione logica rispetto all art. 2551 c.c.... 475 2. La gestione dell impresa o dell affare e correlati profili di differenziazione tra associazione in partecipazione e società.... 475 3. La gestione dell impresa: diritto od obbligo dell associante?... 477 4. La delega allo svolgimento di uno o più atti di gestione rilasciata in favore dell associato.... 478 5. Il potere di controllo dell associato... 484 6. Il diritto al rendiconto... 487 Art. 2553. Divisione degli utili e delle perdite... 491 1. La partecipazione dell associato agli utili... 492 2. La partecipazione dell associato alle perdite... 495 Art. 2554. Partecipazione agli utili e alle perdite... 497 1. Cointeressenza propria e impropria... 498 2. Cenni sul rinvio all art. 2102 c.c.... 501 APPENDICE Normativa fondamentale in materia di cooperazione D.lg. c.p.s. 14 dicembre 1947, n. 1577. Provvedimenti per la cooperazione.. 506 L. 8 novembre 1991, n. 381. Disciplina delle cooperative sociali... 518 L. 31 gennaio 1992, n. 59. Nuove norme in materia di società cooperative... 523 L. 7 agosto 1997, n. 266. Interventi urgenti per l economia.... 535 L. 3 aprile 2001, n. 142. Revisione della legislazione in materia cooperativistica, con particolare riferimento alla posizione del socio lavoratore... 562 Indice bibliografico... 569 Indice analitico.... 585 XXII