INDICE SOMMARIO. pag. Premessa. Gli Autori PARTE PRIMA LA CIRCOLAZIONE DELLA DOTTRINA, OLTRE I CONFINI GEOGRAFICO-STATUALI

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1 INDICE SOMMARIO Premessa Gli Autori V IX PARTE PRIMA LA CIRCOLAZIONE DELLA DOTTRINA, OLTRE I CONFINI GEOGRAFICO-STATUALI TRA FORMANTE DOTTRINALE E TRADIZIONI COSTITUZIONALI COMPARATE. IL MODELLO CITAZIONALE COME FORMA DI SOUTHERN-AFRICAN JUDICIAL DIALOGUE ENRICO ANDREOLI 1. Global conversation nelle Corti di vertice dell Africa australe: l influenza della dottrina sul formante giurisprudenziale 3 2. L ambito della ricerca: le Corti di vertice di Namibia, Botswana e Lesotho nella definizione della propria identità giuridico-costituzionale 5 3. I dati empirici 8 4. L egemonia del modello citazionale della dottrina sudafricana Tradizioni costituzionali comparate: consuetudini interne e (auto) legittimazione ordinamentale in Lesotho 14 LA CIRCOLAZIONE DEL FORMANTE DOTTRINALE NELLA GIURISPRUDENZA TEDESCA ROCCO FAVALE 1. La giurisprudenza per la dottrina La dottrina per la giurisprudenza L influenza della dottrina sulla giurisprudenza. La vicenda del contratto con effetti protettivi per i terzi 23

2 224 INDICE SOMMARIO 3.1. L emancipazione del contratto con effetti protettivi per i terzi dal contratto a favore di terzi Ascesa e caduta dei rapporti contrattuali di fatto Fecondazione eterologa e contratto a favore di terzi Il dovere della giurisprudenza di seguire la dottrina: l esempio svizzero 32 CORTE COSTITUZIONALE E DOTTRINA NEL PROCESSO DI CONSOLIDAMENTO DEMOCRATICO DELLA REPUBBLICA SUDAFRICANA VERONICA FEDERICO 1. Introduzione La Corte costituzionale «ponte tra una cultura dell autorità e la cultura della giustificazione» La Corte sudafricana ed i formanti extra-sistemici Giudici e dottrina dal 1995 al Quale dottrina? Considerazioni conclusive 55 FORMANTE DOTTORALE E COSTRUZIONE DI QUELLO GIURISPRUDENZIALE NEI SISTEMI GIURIDICI A BASE DOTTRINALE: IL CASO DELL AFRICA AUSTRALE MATTEO NICOLINI 1. Un modello citazionale a guisa di libro : i rapporti tra formante e sostrato dottrinali negli ordinamenti africani australi Le coordinate d indagine: l attualità degli esiti della ricerca e i rankings generati dall egemonia giuridica sudafricana Segue. La rimozione di un pregiudizio: perifericità delle Corti d area o sostrato dottorale al servizio della global financial dominance? Le potenzialità della ricerca: citazioni miste e validazione del formante dottorale richiamato negli atti di parte e nelle decisioni in sede di gravame Segue. Citazioni dottorali e constitutional implication delle famiglie giuridiche nella giurisprudenza delle Corti di vertice australi Il sostrato dottrinale per la costruzione del formante giurisprudenziale: la mediazione delle auctoritates romano-olandesi, della dottrina e delle Corti Dalla mediazione delle Corti ai sistemi giuridici: il Cape colonial law come autonoma famiglia giuridica in seno alla Western legal tradition I tratti costitutivi della famiglia giuridica mista dell Africa australe 79

3 INDICE SOMMARIO La costruzione della famiglia giuridica mista : ruolo della comparazione nel diritto pubblico, narrazione à l européenne ed edificazione delle tradizioni costituzionali dell Africa australe 83 JE T AIME MOI NON PLUS: QUALCHE CONSIDERAZIONE (ED UNA SENSAZIONE) SUI RAPPORTI TRA GIURISDIZIONE COSTITUZIONALE E DOTTRINA IN ITALIA, FRANCIA E BELGIO PAOLO PASSAGLIA 1. Le difficoltà della ricerca Le fonti semi-dirette Le fonti indirette La dottrina nel collegio giudicante La dottrina nel processo costituzionale Le fonti implicite Motivazioni (e prospettive) dell assenza di fonti dirette Una sensazione, più che una conclusione 102 GIUDICI PROFESSORI NELLA GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE DELL AREA DI LINGUA TEDESCA: I CASI DI GERMANIA E AUSTRIA MARTINA TRETTEL 1. Introduzione: oggetto e struttura dell indagine Metodo di utilizzo della dottrina nella giurisprudenza costituzionale di Austria e Germania: una chiave di lettura Elaborazione e valutazione dei dati raccolti Il caso austriaco Il caso tedesco I modelli di giustizia costituzionale di Austria e Germania: quale influenza sulle evidenze raccolte? Modalità di selezione dei membri e composizione delle Corti Costituzionali Caratteristiche e modalità operative del mandato di giudice costituzionale Proposte di lettura ed interpretazione Brevi riflessioni conclusive 123

4 226 INDICE SOMMARIO PARTE SECONDA LA CIRCOLAZIONE ATTRAVERSO LA GIURISPRUDENZA, OLTRE I LIMITI DI GIURISDIZIONE E MATERIA LA GIURISPRUDENZA ITALIANA SULLA KAFĀLA, TRA INFLUSSI DELLA DOTTRINA E REAZIONI DEL LEGISLATORE ROBERTA ALUFFI 127 L USO GIUDIZIALE DELLA DOTTRINA PER L AFFERMAZIONE DEL COSTITUZIONALISMO AUTOCTONO: SPUNTI DALLA CORTE COSTITUZIONALE DELL ECUADOR SILVIA BAGNI 1. Obiettivo e metodologia della ricerca L uso della dottrina per la legittimazione del nuovo costituzionalismo andino La forma di Stato costituzionale di diritti e giustizia Lo Stato «intercultural, plurinacional» La democrazia partecipativa Riflessioni conclusive: la dottrina come formante attivo 153 LA CIRCOLAZIONE DEI FORMANTI DOTTRINALI E GIURISPRUDENZIALI NEL RISARCIMENTO DEL DANNO DA NASCITA MALFORMATA MARIA FEOLA 1. L impatto della dottrina sugli orientamenti delle Corti Supreme e il ruolo della comparazione nella soluzione dei problemi di diritto interno La «condotta colpevole», la legittimazione soggettiva, l evento di danno e gli interessi tutelati. La questione del rapporto di causalità Le responsabilità contrattuale o extracontrattuale del medico e della struttura sanitaria nei riguardi della gestante e del minore nato malformato Il risarcimento del danno da «nascita malformata» come responsabilità delittuale da inadempimento La prestazione sanitaria, tra obblighi di prestazione e obblighi di protezione. I limiti alla contrattualizzazione della responsabilità L onere della prova nella responsabilità delittuale da inadempimento I danni (patrimoniali e non patrimoniali) risarcibili. Il danno da «nascita malformata» quale causa di un «esistenza diversamente abile» 173

5 INDICE SOMMARIO 227 GLI ARGOMENTI DELLA CORTE EUROPEA DEI DIRITTI DELL UOMO NEL DIBATTITO SU MULTICULTURALISMO E PROTEZIONE GIURIDICA DELLE MINORANZE: IL CASO MUÑOZ DÍAZ V. SPAIN MARIA CHIARA LOCCHI 1. L interazione tra formante dottrinale e formante giurisprudenziale Il dibattito su multiculturalismo e pluralismo giuridico nei paesi europei di immigrazione Il caso Muñoz Díaz v. Spain Il caso Muñoz Díaz v. Spain nel dibattito sulla tutela dei soggetti deboli in contesti multiculturali 187 BREVI CONSIDERAZIONI SUGLI ORIZZONTI COMPARATISTICI DELLA RESPONSABILITÀ CIVILE ALLA LUCE DELLE CONNESSIONI TRA DOTTRINA E GIURISPRUDENZA MARIO SERIO 1. Cenni introduttivi Il danno tanatologico in Italia: novant anni di giurisprudenza contraria, con un unica soluzione di continuità Una recente vicenda giurisprudenziale inglese: il caso Montgomery deciso dalla Supreme Court nel Un conclusivo sguardo di sintesi 204 OSSERVAZIONI SUI PUNITIVE DAMAGES IN PROSPETTIVA COMPARATISTICA DOMITILLA VANNI DI SAN VINCENZO 1. Origini dei punitive damages La funzione dei punitive damages Il problema dei punitive damages in Italia Brevi considerazioni conclusive 220