Presentazione... ASSICURAZIONE E SANITÀ

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1 INDICE SOMMARIO Presentazione... V PARTE PRIMA ASSICURAZIONE E SANITÀ CAPITOLO 1 SANITÀ, RESPONSABILITÀ E ASSICURAZIONE: FATTORI DI CRISI ED ESIGENZE DI SOSTEGNO 1 Responsabilità e sanità: cause ed effetti di un sistema in crisi Nuovi bisogni, maggiori costi, inefficienze e crisi di risorse La responsabilità sanitaria come fattore di crisi L urgenza di un correttivo: le ragioni dell art. 3 del D.L. n. 158/2012 e l entrata in gioco dell assicurazione Assicurazione, danno e responsabilità Segue: sanità, integrazione privata e ruolo delle assicurazioni dirette della persona Responsabilità ed assicurazione della r.c Un passo avanti: la responsabilità obbligatoriamente assicurata CAPITOLO 2 VERSO LA NUOVA ASSICURAZIONE OBBLIGATO- RIA IN SANITÀ 1 Un punto di svolta I primi tentativi di assicurazione obbligatoria: dal D.P.R. n. 130/1969 alla contrattazione collettiva La crisi dell assicurazione in sanità I prodromi del nuovo intervento legislativo: dal D.D.L. Tomassini al D.D.L. unificato del 25 marzo L assicurazione obbligatoria dei professionisti CAPITOLO 3 I DESTINATARI DELL OBBLIGO ASSICURATIVO 1 L assicurazione obbligatoria degli esercenti le professioni sanitarie I destinatari delle nuove disposizioni Le strutture sanitarie e la gestione del rischio clinico... 80

2 X INDICE 4 Segue: (auto)assicurazione e territorio: Toscana, Lombardia e Piemonte CAPITOLO 4 LA DISCIPLINA ASSICURATIVA DELL ART. 3 DEL D.L. N. 158/ Il nuovo modello assicurativo obbligatorio: prime indicazioni legislative L istituzione di un apposito Fondo e la mancata previsione dell obbligo a contrarre La mancata previsione dell azione diretta e dell inopponibilità delle eccezioni contrattuali Bonus/Malus e clausole di disdetta L oggetto della copertura L eventuale concorso tra le polizze individuali del professionista e le polizze stipulate in suo favore dalla struttura sanitaria CAPITOLO 5 IL MODELLO CONTRATTUALE DI RIFERIMENTO: IL CONTRATTO DI ASSICURAZIONE DELLA RESPON- SABILITÀ CIVILE 1 Le coordinate di riferimento Il contratto di assicurazione della responsabilità civile (art c.c.) I soggetti del rapporto assicurativo Il premio Le vicende del rischio (artt c.c.) La c.d. coassicurazione indiretta e principio indennitario Dal modello codicistico alla prassi contrattuale: l accidentalità Il patto di gestione della lite (e regime delle spese) La prescrizione Obblighi di avviso (art c.c.) e nozione di sinistro La formula claims made Obblighi di salvataggio (art c.c.) Massimali, franchigie e scoperti Le clausole vessatorie nel contratto di assicurazione La surrogazione dell assicuratore Obbligo di denuncia alla Corte dei Conti: cenni Profili processuali e chiamata in garanzia La rinata mediazione conciliativa (obbligatoria) di cui al D.l n. 69 (testo in G.U n. 144)

3 INDICE XI 18.1 La necessità di integrare correttamente il contradditorio in sede di mediazione conciliativa. Il patto di gestione della lite nei rapporti tra il responsabile civile e la propria compagnia assicurativa La possibilità di prevedere una c.d. clausola di mediazione nei rapporti con il paziente per le controversie in tema di malpractice medica Il possibile ricorso sistematico alla nomina di esperti per valutare l esistenza e l ammontare del danno alla persona CAPITOLO 6 LE REGOLE DI COLLOCAMENTO DEL PRODOTTO ASSICURATIVO A TUTELA DEI PROFESSIONISTI DELLA SANITÀ 1 Il collocamento delle polizze della responsabilità sanitaria I nuovi assetti della distribuzione assicurativa Le regole di trasparenza e valutazione dell adeguatezza del prodotto offerto nel Codice delle Assicurazioni e nelle disposizioni regolamentari attuative Segue: assicurazioni obbligatorie e ruolo dell assicuratore/ intermediario Le conseguenze della violazione degli obblighi di trasparenza ed adeguatezza Il collocamento delle Polizze della responsabilità sanitaria nella Pubblica Amministrazione. Il ruolo del broker Segue: la determinazione della AVCP n. 2 del 13 marzo CAPITOLO 7 LA NUOVA LIQUIDAZIONE DEL DANNO ALLA PER- SONA IN SANITÀ 1 Sanità e circolazione stradale: primi cenni sulla comune applicazione delle tabelle liquidative degli artt. 138 e 139 del Cap Il danno alla persona nell attuale statuto del danno non patrimoniale Gravità e serietà Categorie e duplicazioni: danno biologico e danno morale Segue: l autonoma risarcibilità del danno morale Danno morale e reato La riemersione del danno morale in abbinamento al biologico, al di fuori delle strettoie penalistiche

4 XII INDICE 8 Dall integrale all equa riparazione del danno: la forza delle convenzioni tabellari e la nuova disciplina del risarcimento del danno alla persona nella r.c. auto Danno alla persona da responsabilità sanitaria: dal codice delle assicurazioni al Decreto Balduzzi PARTE SECONDA I NUOVI PROFILI DELLA RESPONSABILITÀ ASSI- CURATA CAPITOLO 1 LE REGOLE DELLA RESPONSABILITÀ SANITARIA TRA VECCHI E NUOVI SCENARI 1 L art. 3 della c.d. Legge Balduzzi: verso nuovi orizzonti? Analisi del quadro preesistente Il rapporto struttura pubblica/paziente La tesi della responsabilità aquiliana dell ospedale pubblico per il fatto illecito del proprio dipendente La tesi della responsabilità contrattuale dell ospedale pubblico per il fatto del proprio dipendente Il contratto d opera professionale come modello di riferimento per disciplinare la responsabilità dell ente Il superamento del modello che concepiva la responsabilità dell ente in chiave speculare a quella del medico dipendente: dal contratto di prestazione intellettuale a quello di spedalità Segue: l imprimatur della Cassazione. Il contratto atipico di spedalità e la responsabilità dell ente ai sensi degli artt e 1228 c.c Il nuovo assetto: differenze rispetto al passato e peculiarità Le più recenti pronunce della giurisprudenza Il contratto atipico di spedalità e gli obblighi protettivi a favore del terzo La sentenza della Cassazione 8 maggio 2012, n ed i congiunti del paziente danneggiato: si rompe il fronte della responsabilità contrattuale? Quale disciplina al contratto atipico di spedalità? Segue: l applicabilità degli artt e ss. c.c. al contratto di spedalità Qual è il modello di buona organizzazione? Il rapporto struttura privata-paziente

5 INDICE XIII 9.1 Segue: la responsabilità della casa di cura privata nell ipotesi di errore commesso dal medico (non dipendente) che sia stato scelto dal paziente Verso la contrattualizzazione : spunti di riflessione sulla validità delle clausole volte a delimitare la responsabilità della struttura Segue: la configurabilità di un rapporto professionistaconsumatore tra l ente ospedaliero ed il paziente Il modello del contratto di spedalità è convincente? CAPITOLO 2 IL RAPPORTO TRA IL MEDICO CHE OPERA ALL IN- TERNO DELL ENTE OSPEDALIERO ED IL PA- ZIENTE. LO SCENARIO ANTECEDENTE AL DE- CRETO BALDUZZI 1 Le origini: la tesi della responsabilità aquiliana del medico dipendente ospedaliero verso il paziente; conseguenze a livello processuale (cumulo improprio di azioni) e inquadramento di disciplina Verso il superamento del modello aquiliano: la sentenza della Cass. n. 589/ Segue: la teoria della obbligazione senza prestazione al confine tra contratto e torto Segue: la posizione assunta dalla Cassazione nella sentenza n. 589/1999. Dalle obbligazioni senza prestazione al rapporto contrattuale di fatto Le successive pronunce della giurisprudenza Le critiche al modello adottato da Cass. n. 589/ La colpa medica: l art c.c. e le situazioni di urgenza Segue: l art c.c Le carenze strutturali e il dovere di informazione del medico Responsabilità medica in équipe La solidarietà passiva tra ospedale e medico e l azione di regresso Il cumulo (proprio) tra responsabilità contrattuale ed aquiliana Il modello del contatto sociale e lo scenario attuale della responsabilità medica CAPITOLO 3 IL NESSO CAUSALE, GLI ONERI PROBATORI ED IL CONSENSO INFORMATO 1 Il nesso causale La posizione della dottrina: la teoria della condicio sine qua non Segue: adeguamenti e correttivi

6 XIV INDICE 3 La teoria della causalità adeguata Segue: successivi aggiustamenti e critiche La teoria della causalità umana La teoria della condicio sine qua non orientata secondo il modello della sussunzione sotto leggi scientifiche Premessa Il problema dei parametri di riferimento Leggi scientifiche universali e statistiche Probabilità statistica e logica : differenze La causalità omissiva L art. 41 c.p. e le cause sopravvenute da sole sufficienti Il nesso causale nelle pronunce della giurisprudenza civile Applicazioni interessanti del modello della causalità umana/adeguata: lesioni aggravate da danno iatrogeno Il problema del grado di probabilità Il modello della sussunzione sotto leggi scientifiche: il punto di svolta delle Sezioni Unite penali L accertamento del nesso causale nel diritto civile: dall alto grado di credibilità logica o razionale al più probabile che non La perdita di chances come lucro cessante Segue: la perdita di chances come danno emergente Segue: l orientamento della giurisprudenza Il danno da morte e la perdita di chances Segue: le critiche della dottrina rispetto alla figura della perdita di chances Il quadro che emerge dalle più recenti pronunce della giurisprudenza civile in materia di accertamento del nesso causale Il modello della causalità adeguata nell accertamento del nesso: osservazioni critiche L onere della prova nella responsabilità medica: le obbligazioni di mezzi e di risultato Il superamento della distinzione tra obbligazioni di mezzi e di risultato Riflessioni sulla (effettiva?) cancellazione della distinzione tra obbligazioni di mezzi e di risultato: la prova liberatoria richiesta al medico/ ente di cura L onere della prova del nesso causale Le pronunce successive a Cass. n. 577/2008: incertezze ed oscillazioni nel riparto dell onere della prova del nesso causale

7 INDICE XV 10 La regola enunciata da Cass. n. 577/2008 ed i suoi riflessi sulla perdita di chances Recenti pronunce in materia di nesso causale e condizioni pregresse del paziente L obbligo di informazione: le fonti. Il consenso al trattamento sanitario come atto di esercizio del diritto all autodeterminazione Contenuto e limiti del consenso informato Requisiti del consenso informato Effetti della violazione dell obbligo di informazione. Natura della responsabilità La struttura sanitaria e l obbligo di informazione CAPITOLO 4 IL RISCHIO ASSICURATO: I PROFILI DELLA RE- SPONSABILITÀ SANITARIA DOPO IL DECRETO BALDUZZI 1 L art. 3 della L. n. 189/2012 tra vecchi e nuovi scenari L ambito soggettivo di applicazione dell art. 3, comma primo L art. 3 della L. n. 189/2012 tra colpa lieve e grave L art. 3 L. n. 189/2012 ed il suo impatto sul sistema. In particolare: i rapporti con l art c.c Il peso delle linee guida nella formulazione di un giudizio di responsabilità civile e gli spazi di rilevanza della colpa lieve Il valore, il senso e la portata del richiamo all art c.c Segue: il rinvio all art c.c. come un percorso a ritroso nel tempo. Spunti di riflessione passando attraverso il modello di Reason e la responsabilità per rischio d impresa La necessità di alcuni correttivi per evitare ingiustificate disparità di trattamento Segue: le prime pronunce della giurisprudenza sul significato del richiamo all art c.c La determinazione del risarcimento del danno Segue. L art. 3 comma primo ultimo periodo: alla ricerca di possibili affinità elettive Segue. Suggestioni para-punitive? Indice analitico