INDICE. 1. Introduzione Sulmetodoseguito Problemi d agenzia tra soci e amministratori e tra maggioranza e minoranza...

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1 XI Ringraziamenti... VII CAPITOLO I SOCIETÀ, PROBLEMI D AGENZIA E LEGGE APPLICABILE 1. Introduzione Sulmetodoseguito Problemi d agenzia tra soci e amministratori e tra maggioranza e minoranza Problemid agenzia verticali trasocieamministratori Problemi d agenzia orizzontali tra soci di maggioranza e soci diminoranza Problemid agenziatrasociecreditori La responsabilità limitata e la posizione economica del socio Tuteladeicreditori:mercatooregolazione? Limiti legali alla distribuzione di risorse sociali: capitale e solvency test Complementarietà del diritto fallimentare rispetto al diritto societario Il conflitto tra soci e lavoratori e la cogestione dell ordinamento tedesco La scelta della legge al momento della costituzione e gli interessi di sociecreditori Mutamento dello statuto personale o del diritto fallimentare applicabileeinteressirilevanti Laconcorrenzatraordinamenti Premessa Ladomandadidiritto L offertadidiritto CAPITOLO II IL DIRITTO SOCIETARIO INTERNAZIONALE IN UNA PROSPETTIVA COMPARATISTICA 1. Ildirittosocietariointernazionale... 45

2 XII 1.1. Teoriadellasedereale v. teoriadell incorporazione Ilsensodelladistinzione Possibili effetti del trasferimento della sede sociale o della sede amministrativa Lacoincidenzatraleggeapplicabileeregistrazione La teoriadellasedereale Ingenerale L arrivo di una società dall estero Il problema dell arrivo di una società estera Germania e Austria: dal rigetto all accoglimento delle società straniere Francia Trasferimento all estero della sede statutaria o della sede amministrativa Germania FranciaeSpagna Le teoriedell incorporazione Ingenerale Una teoria odiverse teorie? InghilterraeStatiUnitid America Svizzera L arrivo di una società dall estero Spostamento della sede amministrativa e discipline anti pseudo-foreign corporation Spostamento della sede statutaria e della registrazione Iltrasferimentodellasedeall estero Inghilterra Svizzera StatiUnitid America Un esempio di criterio misto: la Società Europea Il diritto applicabile alla Società Europea Il procedimento per trasferire la sede e il rapporto tra sede socialeeregistrazione Trasformazioniinternazionali :sintesieproblemiaperti I singoli ordinamenti di fronte al mutamento di statuto personale Mutamento di statuto personale ed equilibrio originario tra interessi Allaricercadell attimo zero CAPITOLO III LA LIBERTÀ DI STABILIMENTO DELLE SOCIETÀ NEL DIRITTO DELL UNIONE EUROPEA 1. La libertà di stabilimento Generalità

3 XIII 1.2. Evoluzione della giurisprudenza della Corte: dal divieto di non discriminazioneal testgebhard Le società el art.293deltrattatoce La giurisprudenza della Corte di Giustizia sulla libertà di stabilimento delle società Premessa Segers Daily Mail Centros Überseering Inspire Art Sevic Le altre sentenze sugli ostacoli in uscita di natura fiscale ICI Marks & Spencer Cadbury Schweppes Cartesio Problemiapertieprospettive Sintesidellagiurisprudenza Excursus: ilvaloredeiprecedentidellacortedigiustizia Il valore di precedente della sentenza Cartesio Limitiaipoteridelpaesedicostituzione L applicazione del test Gebhard alla libertà di stabilimento delle società TestGebhard erestrizioni inentrata TestGebhard erestrizioni inuscita Applicabilità del test Gebhard alle restrizioni in uscita Applicazione del test Gebhard alle restrizioni a trasformazioniinternazionali Il diritto societario degli Stati membri al vaglio del testgebhard Spostamento della sede e mutamento di statuto personale nel diritto comunitarioderivato Premessa: il progetto di direttiva sul trasferimento della sede sociale Società Europea e Società CooperativaEuropea Trasferimento della sede e tutela delle diverse constituency nel Regolamento SE e nel Regolamento SCE Tuteladeisocidiminoranza Tuteladeicreditori Principio di continuità dellagiurisdizione Tuteladeilavoratori LaDirettivasullefusionitransfrontaliere Fusionitransfrontaliereedirittoapplicabile Tuteladeisocidiminoranza Tuteladeicreditori Il progetto di Regolamento sulla Società PrivataEuropea

4 XIV 5.5. Conclusioni provvisorie su interessi rilevanti e mutamento di leggeapplicabile CAPITOLO IV IL TRASFERIMENTO ALL ESTERO DELLA SEDE SOCIALE NELL ORDINAMENTO ITALIANO A. SEDE SOCIALE E SUO TRASFERIMENTO 1. Ilconcettodi sede neldirittosocietarioitaliano Sedesocialeesedeamministrativa La tesi dell effettività dellasedesociale Critica e tesi della libertà dideterminarelasedesociale Trasferimento della sede sociale e trasferimento della registrazione Iltrasferimentodisedecomemodificastatutaria Trasferimentodellasedeentroilterritorioitaliano Trasferimentoentrolamedesimaprovincia Trasferimentodellasedeinaltraprovincia Trasferimentodellasedesocialeall estero L ambigua ratio deldirittodirecesso B. IL TRASFERIMENTO DELLA SEDE ALL ESTERO NEL DIRITTO INTERNAZIONALE PRIVATO 1. Ildirittosocietariointernazionaleprimadellal.218/ Lo statuto personale delle società nella legge di riforma del Fusionitransfrontaliereintracomunitarie Efficaciadeltrasferimentodellasedesociale Giurisprudenzaeprassiapplicativa La giurisprudenza contraria alle trasformazioni internazionali Trasferimento di sede sociale senza mutamento di lex societatis Invalidità della delibera di trasferimento della sede Scioglimento della società a seguito del mutamento di lex societatis La giurisprudenza favorevole alle trasformazioni internazionali LaprassidialcuneCamerediCommercio Le incoerenze legislative e il difficile ruolo di supplenza dell interprete Ladottrinaitalianasulmutamentodistatutopersonale La trasformazione internazionale delle società italiane Trasformazioni internazionali intracomunitarie dopo la sentenza Cartesio

5 XV 6.4. Trasferimento della sede sociale senza mutamento di statuto personale? C. REGOLE PROCEDURALI E SOSTANZIALI PER ATTUARE UNA TRASFORMAZIONE INTERNAZIONALE 1. Progettodi trasformazioneinternazionale Trasferimentodellaregistrazione Tuteladeisocidiminoranzanellesocietàitaliane e nelle Società EuropeeconsedesocialeinItalia Tuteladeicreditori Esistenza di una lacuna legis e tutela dei creditori di Società Europee Prima ipotesi: meccanismi di tutela dei creditori previsti per le trasformazioni omogenee domestiche Obbligo di prevedere forme di tutela dei creditori nel RegolamentoSE Il diritto d opposizione dei creditori nelle fusioni transfrontaliereenellefusionidomestiche Ragioni per applicare il diritto di opposizione previsto per le fusioni anche al trasferimento all estero della sede sociale di Società Europeeealle trasformazioniinternazionali Tuteladeicreditorinelle trasformazioniinternazionali Opposizione dei creditori ed esecuzione anticipata Autorizzazionedeltribunaleall esecuzione Esecuzione ante diem e contra legem Tutela di obbligazionisti, titolari di strumenti finanziari e azioni speciali Mutamento di statuto personale con riduzione del capitale sociale CAPITOLO V TRASFERIMENTO DELLA SEDE E FALLIMENTO 1. Premessa Universalità v territorialità Forum shopping earbitragginormativi Il centro degli interessi principali nel Regolamento Comunitario NozionediCOMI Il COMI nella sentenza Eurofood Problemi aperti: (a) sololetterbox company? Problemi aperti: (b) quali terzi? Il principio di priorità IlmomentorilevantepervalutarelacollocazionedelCOMI TrasferimentodelCOMIdopol istanzadifallimento

6 XVI 6.2. TrasferimentodelCOMIprimadell istanzadifallimento TrasferimentodelCOMIetrasferimentodellasedesociale Trasferimento del COMI con mutamento di lex societatis Dissociazione tra COMI e lex societatis Il trasferimento del COMI come meccanismo di scelta (indiretta)dellaleggefallimentare La legge applicabile a istituti derivanti dalla procedura Trasferimento del COMI e libertà distabilimento LimitialtrasferimentodelCOMI inarrivo LimitialtrasferimentodelCOMI inuscita Trasferimento all estero della sede sociale nel diritto fallimentare italiano Il criterio di collegamento e l ambito di applicazione del RegolamentoInsolvenzeTransfrontaliere Sedeprincipaledell impresaecomi Il trasferimento della sede all estero nella legge fallimentare Conclusioni Bibliografia