Capitolo Primo ACCESSORIETA E CONDIZIONAMENTO DEL RI- CORSO INCIDENTALE

Transcript

1 INDICE INTRODUZIONE 1. Ragioni e finalità della ricerca. Accenno alle principali problematiche 7 2. Prima (provvisoria) definizione dell istituto. Disciplina positiva. Cenni ai modelli processualcivilistici Impostazione metodologica (Segue). Ancora sui rapporti tra processo e diritto sostanziale Piano dell opera 55 Capitolo Primo ACCESSORIETA E CONDIZIONAMENTO DEL RI- CORSO INCIDENTALE 1. Il dibattito sulla natura del processo amministrativo: da ricorso o da citazione. Sue ricadute sulla questione dell accessorietà del ricorso incidentale. Perentorietà dei termini per proporre l impugnativa principale e divieto di disapplicazione del provvedimento amministrativo. Il ricorso incidentale come rimedio che riflette il regime tipico di trattamento processuale dell atto amministrativo Appello incidentale della sentenza nel cod. proc. civ. del Peculiarità della genesi della disciplina dell istituto nel processo amministrativo (1907). La norma chiave in tema di accessorietà: art. 37, ultimo comma, R.D. n del Originaria assimilazione tra ricorso e appello incidentale. Superamento in giurisprudenza di tale acritica equiparazione Simultaneus processus e giudizio amministrativo di primo grado. Le prime tesi su natura e caratteri del ricorso incidentale. Il contributo di Capaccioli La tesi di Piras. Contestualizzazione dell analisi. Complessa rivisitazione critica del litisconsorzio nel processo amministrativo Critiche a Piras. La tesi di Lubrano: il ricorso incidentale come mezzo necessariamente condizionato

2 6. Pajno: inammissibilità di un ricorso incidentale condizionato nel processo amministrativo. Osservazioni critiche Accessorietà e inoppugnabilità: il contributo di Stella Richter. Accessorietà, rinuncia al ricorso ed acquiescenza: il contributo di Marrama. Accessorietà e intervento in giudizio: il contributo di Tigano Il raffronto con il carattere accessorio dell aggiunzione dalla parte del ricorrente principale 137 Capitolo Secondo RICORSO INCIDENTALE NEL PROCESSO AMMI- NISTRATIVO DI PRIMO GRADO E IMPUGNA- ZIONE INCIDENTALE DELLA SENTENZA 1. Eterogeneità fra ricorso incidentale nel processo amministrativo di primo grado e impugnazione della sentenza, sia civile sia amministrativa. Aspetti e limiti di tale impostazione Alle origini del problema: le differenze fra gravame di tipo cassatorio e appellatorio. Ricorso per cassazione e processo amministrativo di legittimità Il ricorso incidentale condizionato nel processo civile. Principali problematiche. Spunti applicativi al processo amministrativo, specialmente con riguardo al tema del condizionamento e dell ordine di esame delle questioni. Prospettive di separazione del condizionamento dall accessorietà. Rinvio Ricorso incidentale condizionato e art. 384 cod. proc. civ. Eccezione in senso stretto, domanda di annullamento e poteri officiosi del giudice. Sull elisione di rilevanza nel processo civile e amministrativo. Il nuovo art. 21-octies, secondo comma, L. n. 241 del Cenni al problema della c.d. preliminare di merito e al carattere complesso dell interesse al ricorso. Rinvio Considerazioni di sintesi su accessorietà e condizionamento del ricorso incidentale nel processo amministrativo di primo grado 223 Capitolo Terzo Sezione I Natura giuridica del ricorso incidentale 1. Riepilogo dei capitoli precedenti e introduzione al tema Natura giuridica e caratteri del ricorso incidentale in giurisprudenza

3 3. Tesi dottrinali: a) il ricorso incidentale come eccezione di merito in senso stretto b) il ricorso incidentale come eccezione riconvenzionale c) il ricorso incidentale come domanda riconvenzionale (Segue). Tratti distintivi rispetto alla domanda riconvenzionale. In particolare: sull ammissibilità della domanda riconvenzionale nel processo amministrativo e sui mezzi per proporla Natura giuridica ed impostazione formale in giurisprudenza e dottrina: tassonomia dei casi di ammissibilità del ricorso incidentale 317 Sezione II Ricorso incidentale e oggetto del processo amministrativo 8. Riconvenzione di accertamento, atipicità delle azioni ed evoluzione (incompiuta) verso un giudizio sul rapporto Fra l approccio metodologico sostanzialista e quello processualista. Principio di effettività della tutela giurisdizionale e aspetti tuttora problematici Persistenti critiche al giudizio sul rapporto e possibili scenari evolutivi Il nuovo art. 21-octies L. n. 241/1990 (aspetti processuali) Interesse legittimo e giurisdizione di spettanza Considerazioni generali I rapporti col diritto soggettivo e con l interesse al ricorso Considerazioni di sintesi sulla natura giuridica del ricorso incidentale 473 Capitolo Quarto Sezione I Legittimazione 1. Il controinteressato, il cointeressato, l interveniente La legittimazione della pubblica amministrazione resistente La legittimazione del ricorrente principale Legittimazione passiva 536 Sezione II Termini 5. Il termine di proposizione del ricorso incidentale. Considerazioni generali e delimitazione dello spazio di indagine

4 6. Questioni intorno a perentorietà e decorrenza del termine Termine di proposizione e rito speciale ex art. 23-bis L. n. 1034/ Il problema del termine del ricorso incidentale nel giudizio elettorale 566 Sezione III Facoltatività e oggetto 9. Cessazione della materia del contendere e ricorso incidentale. I c.d. «motivi aggiunti incidentali» al controricorso La facoltatività del rimedio. Prospettive evolutive Atti impugnabili attraverso il ricorso incidentale Ricorso incidentale e disapplicazione davanti al giudice amministrativo 610 Capitolo Quinto I RAPPORTI FRA RICORSO INCIDENTALE E RI- CORSO PRINCIPALE 1. Premessa L ordine di esame delle questioni dinanzi al giudice amministrativo Ordine di esame delle questioni, ricorso incidentale condizionato in Cassazione e art. 21-octies L. n. 241/ Esame del dato problematico Tesi minoritaria: esame prioritario del ricorso principale rispetto al ricorso incidentale (condizionato e accessorio), pure nei casi di ricorso incidentale escludente Tesi dominante: esame prioritario del ricorso incidentale quando dal suo eventuale accoglimento scaturisce una pronuncia di rito idonea a definire il giudizio per carenza in capo al ricorrente principale di una condizione dell azione Tesi minoritaria (diversa dall indirizzo sub 4.1): l eventuale fondatezza del ricorso incidentale non può precludere in via preventiva l esame del ricorso principale né caducarlo in via successiva. Critiche L assestamento dopo la fondamentale sentenza Cons. Stato, sez. V, 8 maggio 2002, n Esame anche del ricorso principale nel caso di censure speculari e di sussistenza di due sole imprese Ricorso incidentale indiretto e prevalenza dell interesse strumentale all annullamento

5 4.7. Un (futuribile) modello di giudizio sul rapporto: il caso del ricorso incidentale indiretto I rapporti fra ricorso principale e ricorso incidentale sulla base del prudente apprezzamento del giudice. Rilievi critici. Due esempi di incertezza: tra fase cautelare e merito e tra primo grado e appello Considerazioni conclusive 733 Bibliografia