Nota del Curatore.... XIII PREMESSA di Alberto de Roberto... XV CAPITOLO PRIMO L EVOLUZIONE NORMATIVA E GIURISPRUDENZIALE ALLA LUCE DEI PRINCIPI DI EFFETTIVITÀ E PIENEZZA DELLA TUTELA GIURISDIZIONALE di Francesco De Luca 1. La disciplina originaria: la sospensione dell esecuzione del provvedimento impugnato e i problemi di tutela degli interessi pretesivi... 1 1.1. Premessa... 1 1.2. La pienezza e l effettività della tutela giurisdizionale... 3 1.3. La nozione di interesse legittimo e la distinzione tra interessi pretesivi e oppositivi... 6 1.4. Lo Stato liberale e la tutela cautelare degli interessi oppositivi... 8 1.5. Lo Stato sociale e gli interessi pretesivi... 9 2. I correttivi apportati dalla giurisprudenza del Consiglio di Stato: la sospensione degli atti negativi impropri e propri... 12 2.1. Gli atti negativi impropri... 12 2.2. Gli atti negativi propri... 13 2.3. Il contenuto delle misure cautelari. Brevi cenni... 14 2.3.1. Gli atti vincolati... 16 2.3.2. Gli atti discrezionali... 17 2.3.3. L ingiunzione al pagamento di una somma in via provvisoria.... 18 2.4. Il regime delle misure cautelari. Cenni... 19 2.4.1. L appello... 19 2.4.2. L esecuzione... 20 3. La giurisprudenza costituzionale e comunitaria antecedente alla riforma del 2000... 20 3.1. Il giudice costituzionale e la tutela cautelare amministrativa.... 20 3.1.1. La tutela cautelare ante causam... 23 3.2. Il giudice comunitario e la tutela cautelare... 24
VIII TUTELA CAUTELARE E SOMMARIA NEL NUOVO PROCESSO AMMINISTRATIVO 4. L intervento del legislatore: D. Lgs. n. 80/98 e la L. n. 205/00. Dal processo sull atto al processo sul rapporto... 25 5. La disciplina dettata dal codice: punto di arrivo o di partenza?... 28 CAPITOLO SECONDO I PRESUPPOSTI di Daniele Piccione 1. Il periculum in mora. Le nozioni di gravità ed irreparabilità e il rapporto con la tutela risarcitoria... 33 1a. La nozione di gravità e irreparabilità del pregiudizio... 33 1b. Rapporto tra irreparabilità del pregiudizio e risarcibilità del danno... 37 1c. Cenni alla natura bilaterale del periculum in mora... 39 1d. Le diverse tipologie di periculum in mora nei procedimenti cautelari... 40 2. Il fumus boni iuris... 45 2.1. In particolare, le questioni di giurisdizione, di competenza, di costituzionalità e di pregiudizialità comunitaria... 48 2.1.a. Fumus boni iuris e questioni di giurisdizione... 49 2.1.b. Il rapporto tra procedimento cautelare e questioni di competenza... 51 2.1.c. Rinvio pregiudiziale alla Corte di Giustizia e misure cautelari... 54 2.1.d. Tutela cautelare e incidente d costituzionalità... 56 CAPITOLO TERZO IL CONTENUTO DELLE MISURE CAUTELARI di Matteo Allena e Francesco De Luca Sezione I. La tutela cautelare: da rimedio tipico a rimedio atipico. I principi di strumentalità ed interinalità. di Matteo Allena 1. La tutela cautelare: da rimedio tipico a rimedio atipico... 59 1.1. I principi di strumentalità ed interinalità... 62 1.2. La sospensione degli effetti materiali e giuridici... 64 Sezione II. I differenti tipi di misure cautelari di Francesco De Luca 1. Le misure propulsive (cd. remand)... 67 1.1 Il problema dell ammissibilità... 67 1.1.1. Il principio di strumentalità... 70 1.1.2. Il principio di interinalità... 72 1.1.3. Il principio di separazione dei poteri... 73 1.1.4. La natura conservativa della tutela cautelare... 75 1.2. Il regime dei provvedimenti adottati in esecuzione del remand... 75 1.2.1. L autotutela decisoria... 76 1.2.2. I rimedi attivabili avverso i provvedimenti esecutivi dell ordine cautelare. 79 2. Le misure positive... 82
IX 2.1. Il problema dell ammissibilità... 82 2.1.1. Il principio di strumentalità... 83 2.1.1.1. L effetto conformativo... 83 2.1.1.2. La reintegrazione in forma specifica... 84 2.1.2. Il principio di separazione dei poteri... 88 2.2. Il regime dei provvedimenti adottati in esecuzione delle misure positive. Rinvio... 89 3. Le misure sostitutive... 89 3.1. L ammissibilità... 89 3.2. Il commissario ad acta... 91 4. Le misure ingiuntive... 92 4.1. L ammissibilità... 93 4.2. La distinzione tra misura ingiuntiva e decreto ingiuntivo... 93 4.2.1. I presupposti e l ambito di applicazione... 93 4.2.2. Il regime giuridico... 94 5. Conclusioni... 95 CAPITOLO QUARTO IL PROCEDIMENTO E IL REGIME DELLE MISURE CAUTELARI di Sara Di Cunzolo 1. La tutela ante causam. Aperture giurisprudenziali antecedenti e successive alla l. n. 205/00. L art. 245 D.Lgs. n. 163/06 ed il codice sul processo amministrativo... 97 2. Il procedimento monocratico... 104 3. Il procedimento collegiale... 108 4. L esecuzione... 113 5. I rimedi: riproposizione dell istanza, revoca, modifica e revocazione. L appello... 119 CAPITOLO QUINTO IL RAPPORTO TRA CAUTELA E MERITO di Andrea Falzone 1. La proposizione della domanda cautelare in corso di causa... 127 2. La prioritaria fissazione della trattazione nel merito... 132 3. Le spese del procedimento cautelare e di merito... 135 4. Tutela cautelare ed arbitrato... 137 CAPITOLO SESTO I RITI SPECIALI di Matteo Allena 1. Il rito abbreviato... 141 1.1. Profili introduttivi... 141
X TUTELA CAUTELARE E SOMMARIA NEL NUOVO PROCESSO AMMINISTRATIVO 1.2. Ambito di applicazione... 142 1.3. Segue: Ambito di applicazione: le singole materie... 144 1.4. Caratteri del rito abbreviato... 149 1.5. Svolgimento del giudizio... 150 1.6. Rapporti tra rito abbreviato e altri riti... 154 2. Il rito immediato... 155 2.1. Profili introduttivi... 155 2.2. Presupposti e svolgimento del giudizio... 156 2.3. Sentenza in forma semplificata... 161 2.4. Rapporti fra rito immediato e altri riti... 164 CAPITOLO SETTIMO IL RITO IN MATERIA DI APPALTI PUBBLICI di Sara Di Cunzolo 1. L effettività della tutela giurisdizionale e la tempestività della stipulazione del contratto... 165 2. Lo stand-still period... 166 3. La tutela monocratica e la tutela ante causam... 169 4. La normativa processuale in materia di appalti pubblici... 169 5. Il procedimento: cenni... 170 6. L appello cautelare... 171 7. Osservazioni finali... 172 CAPITOLO OTTAVO LA TUTELA CAUTELARE NELL AMBITO DEL RICORSO STRAORDINARIO AL PRESIDENTE DELLA REPUBBLICA di Federico Freni 1. Il nuovo ricorso straordinario al Presidente della Repubblica dopo le riforme introdotte con la legge n. 69/2009 e con il Codice del Processo Amministrativo... 173 2. La disciplina positiva dettata dall art. 3, comma 4, della legge n. 205/2000... 175 2.1. Punti critici e vuoti normativi: il parere della Commissione Speciale del Consiglio di Stato, 28 aprile 2009, n. 920... 175 2.2. Prospettive ricostruttive... 177 2.3. Atipicità delle misure cautelari e ricorso straordinario... 179 3. L art. 48 del codice ed il regime delle misure cautelari in seguito alla trasposizione del giudizio innanzi al Tar... 179 CAPITOLO NONO LA TUTELA MONITORIA: IL PROCEDIMENTO PER INGIUNZIONE di Federico Freni 1. Le origini storiche... 181
XI 2. La disciplina attuale dettata dall art. 118 c.p.a.... 183 2.1. Le condizioni di ammissibilità... 185 2.2. La proposizione della domanda... 186 2.3. L emissione del decreto... 186 2.4. La fase eventuale: l opposizione... 187 2.5. L esecutorietà del decreto... 188 2.6. L esecuzione... 189 Questioni giurisprudenziali (a cura di Matteo Allena e Francesco De Luca)... 191 Appendice normativa... 379 Indice analitico... 395 Indice analitico delle questioni giurisprudenziali... 399 Bibliografia... 407