Società a responsabilità limitata

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1 Società a responsabilità limitata Seminario del 04 maggio 2016 Dott.ssa Emanuela Fusco 1 ORGANIZZAZIONE della SRL: - Decisioni dei soci - Amministrazione - Controlli Seconda Università degli Studi di Napoli Corso di Diritto commerciale avanzato a.a. 2015/2016 Seminario Dott. E. Fusco

2 2 SRL. Struttura organizzativa Cod. civ L organizzazione della s.r.l. ricalcava il modello della s.p.a. S.r.l. = piccola s.p.a. senza azioni Riforma 2003 Affrancamento della s.r.l. dalla disciplina della s.p.a. Flessibilità dell organizzazione interna (di tipo corporativo) Derogabilità della disciplina legale, in larga parte dispositiva Ampliamento degli spazi dell autonomia statutaria S.r.l. come tipo societario di elezione per le p.m.i. a base familiare e/o con compagine sociale ristretta ed attiva

3 3 SRL. Struttura organizzativa (Segue) Modello legale Struttura di tipo corporativo. Tripartizione assemblea organo amministrativo organo di controllo (collegio sindacale oggi sindaco). Sindaco è organo eventuale. Modelli statutari Opzione per modelli organizzativi più snelli, propri delle società di persone: a) Decisioni dei soci con soppressione del metodo assembleare; b) Modelli di amministrazione alternativi (disgiuntivo, congiuntivo).

4 Gli organi sociali. LE DECISIONI DEI SOCI 4 Artt.: bis 2479-ter cod. civ. Seconda Università degli Studi di Napoli Corso di Diritto commerciale avanzato a.a. 2015/2016 Seminario Dott. E. Fusco

5 5 LE DECISIONI DEI SOCI: Competenze Rapporto soci-amministratori (riparto di competenze) S.p.a. Art. 2479, 1-2 comma artt. 2364, n. 5 e 2380-bis, 1 comma. Le competenze decisionali dei soci nella s.r.l. sono più ampie. Esse risultano dalla combinazione di tre norme: Art. 2479, 2 comma Art. 2479, 1 comma (prima parte) Art. 2479, 1 comma (seconda parte)

6 6 LE DECISIONI DEI SOCI: Competenze (Segue) Art. 2479, 2 comma Competenze inderogabili. Si tratta di materie riservate dalla legge inderogabilmente alla competenza dei soci, per cui non possono essere statutariamente attribuite né agli amministratori (o ad altro organo sociale), né a terzi: 1. Approvazione del bilancio e distribuzione degli utili. 2. Nomina degli amministratori, se prevista nell atto costitutivo. 3. Nomina dei sindaci, del presidente del collegio sindacale e del revisore. 4. Modificazioni dell atto costitutivo. 5. Decisioni di compiere operazioni che comportano o una sostanziale modificazione dell oggetto sociale, o una rilevante modifica dei diritti dei soci.

7 7 LE DECISIONI DEI SOCI: Competenze (Segue) Art. 2479, 1 comma (prima parte) Competenze statutarie. I soci decidono altresì sulle «materie» riservate alla loro competenza da apposita clausola dell atto costitutivo. Si tratta di un possibile ampliamento delle materie di competenza esclusiva dei soci, rimesso alle libere scelte dell autonomia privata. Limite: art. 2475, 5 comma l atto costitutivo in ogni caso non può riservare alla competenza dei soci le materie di competenza inderogabile dell organo amministrativo.

8 8 LE DECISIONI DEI SOCI: Competenze (Segue) Art. 2479, 1 comma (seconda parte) Competenze dei soci per sollecitazione. I soci decidono infine su qualsiasi «argomento» che sia rimesso all approvazione della collettività dei soci: 1. dagli amministratori, ovvero 2. dal socio (o dai soci) che rappresenti almeno un terzo del capitale sociale [*]. Si tratta di una competenza mediata ed eventuale dei soci (perchè presuppone un atto di impulso, cd. diritto di provocatio). È inoltre una competenza che consiste nella mera approvazione dell argomento sottoposto all esame dei soci: la decisione della collettività avrà dunque un mero valore autorizzatorio rispetto all iniziativa già assunta dagli amministratori o dal socio qualificato e che non esclude l autonomia dell organo gestorio in merito all esecuziuone effettiva dell operazione autorizzata. [*] La quota può essere statutariamente ridotta ma non aumentata, trattandosi di diritto a tutela della minoranza.

9 9 LE DECISIONI DEI SOCI: Procedimento Modelli statutari: Decisioni non-assembleari. Con apposita clausola dell atto costitutivo, i soci possono optare per (art. 2479, 3 comma): Consultazione scritta (o metodo del referendum): predisposizione di un documento non-modificabile che viene fatto circolare tra tutti i soci in un unico esemplare, affinché ciascuno di essi esprima la propria dichiarazione (approvazione o nonapprovazione) sull argomento oggetto della decisione, in calce al documento stesso. Consenso espresso per iscritto (o metodo del carteggio): ciascun socio formula, sempre per iscritto, un autonoma dichiarazione di volontà, distinta da quelle degli altri soci, con le quali però concorre a perfezionare la decisione finale, che si formerà quando tutte le dichiarazioni dei soci siano concordanti sul contenuto della decisione.

10 10 Modelli statutari: Decisioni non-assembleari (segue) Disciplina: Art. 2479, 5 comma: ciascun socio deve essere messo in condizione di potere partecipare alla decisione. Art. 2479, 6 comma: la decisione non-assembleare è assunta con il voto favorevole di una maggioranza che rappresenti almeno la metà del capitale sociale (n.b.: non basta il 50%). Art. 2479, 3 comma: dai documenti sottoscritti dai soci devono risultare con chiarezza l argomento oggetto della decisione ed i consensi espressi dai soci. Limiti: artt. 2479, 2 comma, nn. 4-5 e 2482-bis, 4 comma: il metodo noncollegiale non può essere in nessun caso utilizzato per le decisioni più importanti (modificazioni atto costitutivo decisioni che comportano o una sostanziale modificazione dell oggetto sociale, o una rilevante modifica dei diritti dei soci riduzione obbligatoria del capitale sociale per perdite). 2479, 4 comma: il metodo collegiale può essere sempre richiesto da uno o più amministratori, o dai soci che rappresentino almeno un terzo del capitale sociale.

11 11 LE DECISIONI DEI SOCI: Procedimento Modello legale: Procedimento assembleare. Funziona ex lege per tutte le decisioni dei soci in mancanza di diversa disposizione statutaria (2479, 3 comma). In ogni caso, è inderogabile per alcune decisioni, anche quando l atto costitutivo abbia optato per l assunzione non collegiale delle decisioni dei soci. Si tratta delle materie rientranti nella competenza inderogabile ex artt. 2479, 2 comma, nn. 4-5 e 2482-bis. Il metodo collegiale può sempre essere richiesto da uno o più amministratori, ovvero dai soci che rappresentino almeno un terzo del capitale sociale (2479, 4 comma).

12 12 LE DECISIONI DEI SOCI: Procedimento (Segue) Modello legale: la disciplina del procedimento assembleare (art bis) È in larga parte una disciplina autonoma rispetto a quella dell assemblea di s.p.a., lasciata all autonomia privata. Convocazione: atto costitutivo. Amministratori con lettera racc. 8 gg. prima dell adunanza. Presidente Intervento: il diritto di intervento spetta a tutti i soci. Rappresentanza: salvo divieto dell atto costitutivo, i soci possono farsi rappresentare senza i limiti previsti nella s.p.a. Maggioranze: 1. Assemblea ordinaria : quorum costitutivo = metà del capitale sociale; quorum deliberativo: maggioranza assoluta del capitale intervenuto. 2. Modifiche atto costitutivo: quorum deliberativo: almeno la metà del capitale sociale. Criterio di computo dei voti: in misura proporzionale alla partecipazione sociale (2479, 5 comma) Assemblea totalitaria: presenza dell intero capitale sociale + amministratori e sindaci (art bis, 5 comma).

13 13 LE DECISIONI DEI SOCI: Invalidità Art ter Tre regimi di invalidità (analogia con la disciplina della s.p.a.): 1. Annullabilità 2. Nullità 3. Nullità imprescrittibile

14 14 LE DECISIONI DEI SOCI: Invalidità (Segue) Annullabilità È la sanzione generale per tutte le decisioni prese in difformità della legge o dell atto costitutivo. Conflitto di interessi. Disciplina: Legittimazione: ciascun socio individualmente, ciascun amministratore, collegio sindacale. Termine: entro 90 giorni dalla trascrizione della decisione nel libro delle decisioni dei soci. Convalida: l annullamento non ha luogo se la decisione impugnata è sostituita (efficacia retroattiva della convalida). Efficacia: l annullamento ha effetto nei confronti di tutti i soci, ma non pregiudica i diritti acquistati dai terzi in buona fede.

15 15 LE DECISIONI DEI SOCI: Invalidità (Segue) Nullità È la sanzione prevista per le sole decisioni: 1. aventi oggetto impossibile o illecito o prese in assenza assoluta di informazione; 2. che modificano l oggetto sociale prevedendo attività impossibili o illecite Disciplina: Legittimazione: chiunque vi abbia interesse Termine: entro tre anni dalla trascrizione della decisione nel libro delle decisioni dei soci per sole le cause di nullità sub 1. Imprescrittibilità: per la causa di nullità sub 2. Convalida: mediante sostituzione della decisione impugnata. Efficacia: retroattività della dichiarazione di nullità, salvi i diritti acquistati dai terzi in buona fede.

16 Gli organi sociali. L AMMINISTRAZIONE 16 Artt.: bis 2475-ter 2476 cod. civ. Seconda Università degli Studi di Napoli Corso di Diritto commerciale avanzato a.a. 2015/2016 Seminario Dott. E. Fusco

17 17 GLI AMMINISTRATORI: Competenze Riparto di competenze gestorie tra soci ed amministratori. La disciplina della s.r.l. non riproduce la riserva assoluta di competenza dell organo amministrativo previsto in tema di s.p.a. dall art bis, 1 comma. Ne consegue che nella s.r.l. l autonomia privata può deferire ampie competenze gestorie ai soci (art. 2479, 1 comma). Problema: è possibile attribuire la gestione della s.r.l. ai soci, eliminando del tutto l organo amministrativo? Tesi favorevole (c.d. gestione assembleare). Tesi contraria (rispetto della dualità organo assembleare, organo amministrativo, con applicazione di differente disciplina a seconda della funzione esercitata). Art. 2475, 5 comma e le c.d. materie riservate alla competenza dell «organo amministrativo» (progetto di bilancio, progetti di fusione e scissione, aumento delegato del capitale sociale).

18 18 GLI AMMINISTRATORI: Modelli di amministrazione Modello legale L amministrazione della s.r.l. è affidata ad uno o più soci (2475, 1 comma). Essi sono nominati con decisione dei soci. Restano in carica a tempo indeterminato. Manca una disciplina espressa in tema di cessazione dell incarico (revoca). In caso di pluralità di amministratori, questi formano il consiglio di amministrazione. Per il funzionamento dell organo collegiale, in linea di principio è applicabile per analogia la disciplina del consiglio di amministrazione della s.p.a. In alternativa al funzionamento collegiale, è possibile prevedere statutariamente un consiglio di amministrazione a collegialità attenuata (che delibera mediante consultazione scritta o consenso espresso per iscritto: art. 2475, 4 comma). Si ritiene possibile anche nella s.r.l., nonostante il silenzio della legge, la nomina di amministratori delegati.

19 19 GLI AMMINISTRATORI: Modelli di amministrazione (Segue) Modelli alternativi L atto costitutivo può affidare l amministrazione della s.r.l. ad uno o più terzi (2475, 1 comma). In caso di pluralità di amministratori (soci o terzi), l atto costitutivo può prevedere, in luogo del funzionamento collegiale dell organo gestorio (consiglio di amministrazione), il ricorso a due modelli alternativi di gestione, sinora propri delle sole società di persone: 1. Amministrazione disgiuntiva 2. Amministrazione congiuntiva Per la loro disciplina l art. 2475, 3 comma rinvia semplicemente agli artt e Ma queste due norme si applicano alla s.r.l. con gli opportuni adattamenti.

20 20 GLI AMMINISTRATORI: Modelli «alternativi» di amministrazione Amministrazione disgiuntiva Limite: materie ex art. 2475, 5 comma (devono essere assunte dall organo amministrativo nel suo complesso). Diritto di opposizione Decisione dei soci sull opposizione modalità di assunzione della decisione; criterio di computo della maggioranza: non per quote di interesse (2257, 3 comma), ma in misura proporzionale alla partecipazione sociale (2479, 5 comma). Modalità alternative di composizione del conflitto gestorio: 1. Il ricorso alla decisione dei soci ex art. 2479, 1 comma 2. Il conferimento della decisione al singolo socio come diritto particolare ex art. 2468, 3 comma 3. La c.d. amministrazione arbitrata ex art. 37, d. lgs. 5/2003.

21 21 GLI AMMINISTRATORI: Modelli «alternativi» di amministrazione Amministrazione congiuntiva Articolazione: Amministrazione congiuntiva all unanimità la decisione è assunta all unanimità dei consensi Amministrazione congiuntiva a maggioranza; criterio di computo della maggioranza: non per quote di interesse (2257, 3 comma), ma per teste. compatibilità anche in caso di amministratori non-soci. Si applica il correttivo dell art. 2258, 3 comma (urgenza di evitare un danno alla società).

22 22 GLI AMMINISTRATORI: Potere di rappresentanza Art bis Potere generale di rappresentanza della società Disciplina analoga alla rappresentanza della s.p.a. ( ): 1. Inopponibilità ai terzi di buona fede dei vizi dell atto di nomina del rappresentante, anche dopo la pubblicazione nel registro delle imprese; 2. Inopponibilità ai terzi dei limiti statutari ai poteri degli amministratori (salvo l exceptio doli) 3. Opponibilità dei soli limiti legali. I contratti conclusi dal rappresentante in conflitto di interessi sono annullabili.

23 23 GLI AMMINISTRATORI: Invalidità delle decisioni Non è prevista una disciplina generale dell invalidità delle delibere del consiglio di amministrazione, come nella s.p.a. (2388, 4 comma). È disciplinata la sola ipotesi del conflitto di interessi dell amministratore di s.r.l.: art ter

24 24 GLI AMMINISTRATORI: Responsabilità Art È disciplinata la responsabilità degli amministratori: 1. verso la società, 2. verso singoli soci o terzi, 3. ma non verso i creditori sociali!

25 25 GLI AMMINISTRATORI: Responsabilità (Segue) Responsabilità degli amministratori verso la società Art. 2467, 1 comma: responsabilità solidale e responsabilità per colpa. Estensione analogica delle regole sulla responsabilità del consiglio di amministrazione della s.p.a. (deleghe, manifestazione del dissenso). Art. 2467, 7 comma: Responsabilità solidale dei soci che abbiano intenzionalmente deciso o autorizzato il compimento di atti dannosi per la società (dolo). Legittimazione all azione sociale del singolo socio, che può chiedere provvedimento cautelare di revoca dell amministratore in caso di gravi irregolarità nella gestione (2476, 3 comma). mancata previsione del 2409!!! Legittimazione all azione sociale anche della società? Si Possibilità di rinuncia e transazione, sia da parte del socio agente, sia da parte della società (con il consenso dei 2/3 del capitale sociale e se non vi si oppongono i soci che rappresentino il 10% del capitale sociale). Art. 146, 2 comma, l. fall.: in caso di fallimento della s.r.l., l esercizio delle azioni di responsabilità spetta al curatore fallimentare.

26 26 GLI AMMINISTRATORI: Responsabilità (Segue) Responsabilità degli amministratori verso singoli soci o terzi: art. 2476, 6 comma. Non è espressamente contemplata la responsabilità degli amministratori verso i creditori sociali: 1. La teoria oggi prevalente è favorevole all applicazione analogica dell art in tema di s.p.a. 2. In ogni caso, resta fermo che la tutela dei creditori è azionabile (in primo luogo ed anche) mediante i rimedi di diritto comune: azione surrogatoria, responsabilità extracontrattuale.

27 Gli organi sociali. I CONTROLLI 27 Artt.: 2477 e 2476, 2 co. cod. civ. Seconda Università degli Studi di Napoli Corso di Diritto commerciale avanzato a.a. 2015/2016 Seminario Dott. E. Fusco

28 28 IL SINDACO Anche nella s.r.l. è previsto un organo di controllo sulla gestione. Con la l. 183/2011, il collegio sindacale è stato sostituito dal sindaco unico. Come in passato, la nomina del sindaco è facoltativa, essendo rimessa all autonomia privata, salvi i casi previsti dall art. 2477, in cui il sindaco è obbligatorio: 1. La s.r.l. è tenuta alla redazione del bilancio consolidato; 2. Non ricorrono le condizioni ex 2435-bis per la redazione del bilancio in forma abbreviata; 3. La s.r.l. controlla altra società obbligata alla revisione legale dei conti. Dal 2014 è venuto meno l altro caso di nomina obbligatoria, quando la s.r.l. ha capitale pari o superiore al capitale minimo previsto per la s.p.a.

29 29 IL SINDACO: la disciplina Quando è obbligatoria la nomina dell organo di controllo, ad esso si applica per analogia la disciplina del collegio sindacale della s.p.a. (2477, 6 comma). L assemblea deve provvedere alla nomina del sindaco entro 30 gg. dall approvazione del bilancio da cui risulti il superamento dei limiti ex Nella s.r.l., inoltre, non è di regola obbligatoria la nomina di un revisore esterno (o una società di revisione). Il controllo contabile (revisione legale ei conti) spetta direttamente al sindaco. Eccezioni: s.r.l. di interesse pubblico o che sono in relazioni di controllo con enti di interesse pubblico (d. lgs. 39/2010, art. 16, 2 co.).

30 30 IL CONTROLLO DEI SOCI Il potere di controllo sulla gestione spetta, nella s.r.l. direttamente (anche) al singolo socio non-amministratore (art. 2476, 2 comma). È funzionale all esercizio dell azione di responsabilità. Poteri di controllo del socio: 1. Diritto di avere notizie dagli amministratori sullo svolgimento degli affari sociali; 2. Diritto di consultare i libri sociali (comprese le scritture contabili) e i documenti relativi all amministrazione, anche mediante professionisti di fiducia. Limiti (e responsabilità in caso di abuso): Il socio non deve intralciare eccessivamente l attività sociale ( e possibile regolamentazione statutaria dell esercizio dei poteri di controllo); Principio di correttezza e buona fede; Divieto di divulgazione delle notizie.