RESPONSABILITÀ DEGLI AMMINISTRATORI

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1 RESPONSABILITÀ DEGLI AMMINISTRATORI

2 Responsabilità degli amministratori Art. 2392: responsabilità PER DANNI verso la società, i creditori, singoli soci o terzi Inadempimento dei doveri previsti dalla legge o dallo statuto: doveri SPECIFICI: convocazione assemblea, predisposizione del bilancio, intervento; doveri GENERALI: A) dovere di amministrare la società con diligenza (dovere di diligenza) B) dovere di perseguire l interesse della società senza conflitti di interesse (dovere di lealtà)

3 Responsabilità solidale (art. 2392) SOLIDARIETA nella responsabilità, tranne funzioni delegate. Organi delegati personalmente responsabili per atti compiuti nell ambito della delega. ESONERO da responsabilità: condizioni dissenso dell amministratore va annotato nel libro adunanze e deliberazioni del c.d.a. e comunicato per iscritto al presidente del collegio sindacale.

4 Dovere di diligenza (duty of care) Standard di DILIGENZA: commisurato a: natura dell incarico (diligenza professionale) specifiche competenze di singoli amministratori. SOGGETTI particolarmente qualificati: standard di diligenza più rigoroso. INADEMPIMENTO + DANNO alla società + NESSO causale: divieto di sindacare il merito delle scelte gestorie (business judgment rule) MODALITA della decisione: si valuta il procedimento in base al quale la decisione è stata assunta.

5 Onere della prova (attore e convenuto) Violazione doveri specifici: occorre provare la mera inosservanza dello specifico comportamento dovuto Violazione doveri generici: occorre provare quale sarebbe stato il comportamento doveroso e qual è l inadempimento dell amministratore. PARADIGMA DI DILIGENZA = necessità di assumere adeguate informazioni prima di decidere (es. assenza di istruttoria). L amministratore convenuto in responsabilità deve provare di essere esente da colpa.

6 Divieto di concorrenza e di agire in conflitto di interessi (duty of loyalty) Art. 2390: divieto di assumere qualità di socio illimitatamente responsabile o di amministratore in società concorrenti, salva autorizzazione assembleare. Art. 2391: obbligo di perseguire l interesse sociale senza conflitti con interessi che l amministratore abbia per conto proprio o di terzi. Natura fiduciaria dell incarico: dovere di lealtà dell amministratore.

7 Interessi degli amministratori: art Art. 2391: rilevano anche INTERESSI dell amministratore non ex ante in conflitto con l interesse della società Obbligo di TRASPARENZA: dovere di comunicare ogni interesse anche non confliggente con quello sociale Dovere di ASTENSIONE dall operazione (SOLO per l amministratore delegato). Obbligo di MOTIVAZIONE della decisione : in termini di convenienza dell operazione per la società. RESPONSABILITA dell amministratore per i DANNI alla società.

8 Rimedi per il conflitto di interessi (art. 2391) Annullamento delibera del consiglio: 1)DANNO potenziale per la società e inoltre, in alternativa: a) inadempimento del dovere di trasparenza o di motivazione della delibera) b) voto determinante amministratore interessato Annullamento del contratto: previo annullamento della delibera del c.d.a. e terzo NON in buona fede; se il terzo conosceva il conflitto di interessi dell amministratore unico.

9 Azione sociale di responsabilità 1) Azione decisa dall assemblea a maggioranza con revoca eventuale (solo se favorevole almeno 1/5 del capitale) - ART ) Azione proposta da una minoranza di soci (almeno 1/5 del capitale sociale) - ART bis 3) Azione decisa dal collegio sindacale a maggioranza dei 2/3 del collegio. Il risarcimento del danno va a vantaggio della società: solo indirettamente ai soci La responsabilità è contrattuale, per violazione di un dovere derivante dal rapporto di amministrazione.

10 Responsabilità verso i creditori sociali e verso singoli soci/terzi Art. 2394: inosservanza obblighi relativi alla conservazione dell integrità del patrimonio sociale I creditori possono agire in responsabilità soltanto se: il patrimonio sociale è insufficiente a soddisfare il loro credito. Art. 2395: comportamenti che causano un danno diretto a singoli soci o terzi (es. falsificazione del bilancio)

11 Responsabilità nelle S.R.L. Art. 2476: gli amministratori rispondono verso la società, singoli soci o terzi e verso i creditori sociali?? Responsabilità solidale dei SOCI per atti dannosi intenzionalmente decisi o autorizzati ( compartecipazione alla gestione anche per singoli atti) Azione di responsabilità può essere promossa dal singolo socio (possibile chiedere la revoca)

12 GRUPPI DI SOCIETA

13 I gruppi di società Concentrazione economica tra più imprese societarie = pluralità di società ma unità dell impresa sul piano economico. Impresa di gruppo è gestita come se fosse un impresa unitaria ma giuridicamente è IMPUTATA ad una pluralità di società distinte. DIREZIONE UNITARIA delle società appartenenti al gruppo secondo obiettivi strategici comuni.

14 Tipologie di gruppo GRUPPI GERARCHICI (verticali) fondati su nozione di controllo ex art c.c.: legami partecipativi (controllo societario) legami contrattuali (controllo contrattuale) GRUPPI PARITETICI (orizzontali): contratti di collegamento paritetico le società non sono legate da un rapporto di controllo.

15 Nozione di controllo (art. 2359) Fattispecie «potenziale»: potere di influire sulle decisioni della società controllata 1) controllo interno di diritto = maggioranza dei voti esercitabili in assemblea; 2) controllo interno di fatto = voti sufficienti ad esercitare un influenza dominante; 3) controllo esterno contrattuale = influenza dominante sulla base di vincoli contrattuali

16 Gruppi ver3cali fonda3 sul controllo : solo società lucra3ve A controlla B controlla C = controllata da B e indirettamente da A

17 Vantaggi del modello organizza3vo gruppo 1) Sfruttamento della c.d. leva del controllo 2) Frazionamento del rischio di impresa tra più società giuridicamente autonome. 3) Gestione unitaria e coordinata delle imprese del gruppo per obiettivi comuni. 4) Nessuna responsabilità per i debiti delle società controllate. 5) Possibile ripartizione dei mercati (geografici e/o di prodotto) tra le diverse società del gruppo 6) Economie di scala all interno del gruppo

18 Livelli di amministrazione nei gruppi 1) Attività di direzione e coordinamento svolta dalla HOLDING: direttive strategiche 2) Eventuali SUB-HOLDINGS traducono le direttive strategiche in direttive operative 3) Gestione quotidiana delle i m p r e s e d e l g r u p p o = AMMINISTRATORI delle singole società.

19 Fa?specie «gruppo» Fino al 2003 nessuna disciplina nel codice civile. Solo leggi speciali: es. gruppi bancari. Disciplina ad hoc introdotta con la riforma del diritto societario (artt ss.). NESSUNA nozione di gruppo: la fattispecie è incentrata sulla direzione e coordinamento Elemento costitutivo = attività di direzione e coordinamento, la quale si presume se c è un rapporto di controllo (di diritto, di fatto o contrattuale) tra due o più società.

20 Disciplina codicis3ca sui gruppi Pubblicità dell appartenenza al gruppo tramite iscrizione nel registro delle imprese (art bis) Informazione contabile sui rapporti infragruppo (art bis) Dovere di motivare le decisioni influenzate dalla holding (art ter) Ipotesi di recesso collegate all entrata/uscita dal gruppo (art quater) Postergazione finanziamenti infragruppo

21 CRITICITA del gruppo Ingerenza esterna nella gestione delle società del gruppo: pericolo di conflitti di interesse Direttive dannose per interessi di singole società del gruppo a vantaggio di altre società o della holding Nessuna responsabilità patrimoniale della holding per debiti della società controllata.

22 Art c.c.: responsabilità holding Responsabilità della holding per violazione dei principi di corretta gestione societaria e imprenditoriale delle società del gruppo. RESPONSABILITA PER DANNI (NON è responsabilità patrimoniale per i debiti). Responsabilità di un socio (la holding) per sistematica ingerenza nella gestione altrui

23 Sogge? responsabili ex art c.c. Responsabili a titolo principale: Società/enti che esercitano la direzione e il coordinamento Holding persona fisica? Responsabili in solido: soggetti partecipi al fatto lesivo (es. amministratori della holding e delle controllate) soggetti che traggono vantaggio (es. altre società del gruppo).

24 VANTAGGI COMPENSATIVI La responsabilità della holding viene meno: 1) se il danno «risulta MANCANTE alla luce del risultato complessivo dell attività di direzione e coordinamento» ovvero 2) se il danno risulta «integralmente ELIMINATO anche a seguito di operazioni a ciò dirette». Atto dannoso valutato alla luce della complessiva attività del gruppo = possibile COMPENSAZIONE del danno con vantaggi specifici derivanti dall appartenenza al gruppo ONERE DELLA PROVA dei vantaggi compensativi : in capo a amministratori della controllata