INDICE SOMMARIO. Sezione VI Dell assemblea

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1 INDICE SOMMARIO Presentazione... Gli autori... Abbreviazioni delle principali riviste.... VII XI XXV Sezione VI Dell assemblea Art Luogo di convocazione dell assemblea «Dell assemblea». I temi fondamentali per affrontare l interpretazione della disciplina di questo organo nella società per azioni La scelta del luogo dell assemblea Luogo di convocazione dell assemblea e partecipazione a distanza La convocazione all estero La mancata indicazione del luogo dell assemblea L assemblea ordinaria e straordinaria Art Assemblea ordinaria nelle società prive di consiglio di sorveglianza Le competenze dell assemblea nella riforma del diritto societario Il primo presupposto della fattispecie normativa dell art. 2364, 1 co., c.c.: mancanza del consiglio di sorveglianza Le materie di competenza dell assemblea ordinaria nelle società prive del consiglio di sorveglianza Norme particolari per l assemblea ordinaria delle società quotate L approvazione del bilancio (art. 2364, 1 co., n. 1, c.c.) e le delibere relative La delibera di distribuzione degli utili La nomina e revoca degli amministratori; nomina dei sindaci, del presidente del collegio sindacale e dei revisori (art. 2364, 1 co., n. 2, c.c.) La determinazione del compenso degli amministratori e dei sindaci (art. 2364, 1 co., n. 3, c.c.) La deliberazione sulla responsabilità degli amministratori e dei sindaci (art. 2364, 1 co., n. 4, c.c.) Le deliberazioni sugli altri oggetti attribuiti dalla legge alla competenza dell assemblea. Le deliberazioni a contenuto autorizzativo previste dallo statuto (art. 2364, 1 co., n. 5, c.c.) La posizione degli amministratori relativamente a deliberazioni dell assemblea in materia gestoria I regolamenti assembleari (art. 2364, 1 co., n. 6, c.c.) Il termine di convocazione dell assemblea ordinaria per l approvazione del bilancio di esercizio XIII

2 Art bis. Assemblea ordinaria nelle società con consiglio di sorveglianza Competenze dell assemblea ordinaria nelle società con consiglio di sorveglianza La mancata previsione della competenza dell assemblea ordinaria sugli altri oggetti attribuiti dalla legge e sulle autorizzazioni per atti degli amministratori La competenza a deliberare sui regolamenti assembleari Il termine di convocazione dell assemblea ordinaria (art bis, 2 co., c.c.) L approvazione del bilancio di esercizio e del bilancio consolidato Art Assemblea straordinaria L assemblea straordinaria Il nuovo testo dell art c.c Rassegna delle materie rimesse alla competenza dell assemblea straordinaria da altre disposizioni di legge Materie escluse dalla competenza dell assemblea straordinaria Deroga statutaria delle competenze dell assemblea straordinaria a favore dell organo amministrativo o del consiglio di sorveglianza o del consiglio di gestione (art. 2365, 2 co., c.c.) Ulteriori ipotesi di deroga statutaria delle competenze dell assemblea straordinaria a favore dell organo amministrativo (artt ter e 2443 c.c.) Il riferimento all art c.c Art Formalità per la convocazione La convocazione nel procedimento assembleare. Significati del termine «convocazione» Il potere-dovere dell organo gestorio di convocazione dell assemblea. Principio di collegialità e principio maggioritario Convocazione dell assemblea da parte di organo non legittimato Convocazione dell assemblea da parte del consiglio di amministrazione senza l osservanza dello statuto Convocazione discrezionale e convocazione obbligatoria La delega del potere di convocazione Mancata regolare convocazione. Conseguenze sulla delibera assembleare Conseguenze per gli amministratori e per i sindaci per la mancata regolare convocazione La convocazione per iniziativa di terzi La revoca della convocazione dell assemblea La sospensione della convocazione dell assemblea Contenuto dell avviso di convocazione e il c.d. ordine del giorno La pubblicazione dell avviso di convocazione L «assemblea totalitaria» (art. 2366, 4 e 5 co., c.c.) Art Convocazione su richiesta di soci La fattispecie dell obbligo di convocazione dell assemblea su richiesta dei soci I presupposti costitutivi XIV

3 3. I presupposti impeditivi Il potere degli amministratori di fronte alla richiesta di convocazione dei soci Termine per procedere alla convocazione della richiesta assemblea Omissione degli amministratori di convocare l assemblea Il procedimento davanti al Tribunale Art Costituzione dell assemblea e validità delle deliberazioni Il quorum costitutivo e il quorum deliberativo e le variabili da considerarsi Il quorum costitutivo e quello deliberativo nell assemblea ordinaria in prima convocazione (art c.c.) I quorum nell assemblea straordinaria in prima convocazione Quorum deliberativo e maggioranze diverse per particolari materie Autonomia statutaria Autonomia statutaria per la nomina alle cariche sociali Metodi e tempi per il computo del quorum Mancanza del quorum Art Seconda convocazione e convocazioni successive Disciplina generale per l assemblea ordinaria e straordinaria in seconda convocazione Il verbale di deserta assemblea in prima convocazione Quorum costitutivo e quorum deliberativo dell assemblea ordinaria e straordinaria «in generale» Quorum costitutivo e quorum deliberativo dell assemblea ordinaria e straordinaria «per particolari materie» Le clausole dello statuto in deroga alla disciplina del codice e previsione di successive convocazioni Le convocazioni successive alla seconda Art Diritto d intervento all assemblea ed esercizio del voto Le regole del nuovo testo dell art c.c La legittimazione all intervento in assemblea Intervento in assemblea di amministratori, sindaci, rappresentante comune di azionisti di risparmio, degli obbligazionisti e dei titolari di strumenti finanziari di partecipazione Presenza in assemblea di soggetti non legittimati al voto La verifica della legittimazione per la partecipazione all assemblea L abolizione dell onere del deposito delle azioni e l interpretazione delle clausole statutarie Il regime del deposito preventivo delle azioni e della relativa certificazione nelle società che non fanno ricorso al capitale di rischio Il biglietto di ammissione Gestione accentrata, comunicazione dell intermediario e intervento in assemblea La teleconferenza L espressione del voto per corrispondenza Il voto via internet XV

4 Art Presidenza dell assemblea Il presidente e il segretario dell assemblea La nomina del presidente La revoca del presidente Funzioni e poteri del presidente dell assemblea in una prospettiva generale Funzioni e poteri del presidente nella fase di avvio dei lavori assembleari, verifica dell identità e della legittimazione dei presenti, rilievo dell esistenza di patti parasociali Lo svolgimento dell adunanza Le funzioni del presidente di garantire il corretto svolgimento dell assemblea e il potere disciplinare La fase delle votazioni Responsabilità del presidente Il segretario Altri collaboratori del presidente Art Rappresentanza nell assemblea La rappresentanza in assemblea ed il quadro normativo Il conferimento del potere di rappresentanza nelle assemblee delle società non quotate Durata della delega e sua revocabilità nelle società chiuse Le limitazioni temporali della delega nelle assemblee delle società aperte La subdelega di enti a favore di un dipendente o collaboratore Limiti e divieti nella rappresentanza in assemblea La rappresentanza nelle assemblee totalitarie Art Conflitto d interessi La posizione del socio in conflitto di interessi nell art c.c. previgente alla riforma del diritto societario I presupposti della fattispecie normativa della nuova disposizione sul conflitto di interessi nell assemblea delle società per azioni La relazione di conflitto tra l interesse sociale e l interesse del socio La potenzialità del pregiudizio per la società La decisività del voto espresso dal socio in conflitto di interessi (c.d. marginalità del voto) Calcolo del quorum costitutivo e deliberativo in caso di socio in conflitto di interessi Delibera negativa assunta col voto determinante del socio in conflitto di interessi Impossibilità di applicazione analogica dell art c.c. per le delibere frutto di abuso della maggioranza Ipotesi previste dalla legge di conflitto di interessi di un socio verso la società Casi giurisprudenziali Art Rinvio dell assemblea Il rinvio dell assemblea ex art c.c. e le altre ipotesi di mancato svolgimento dei lavori assembleari (opposizione alla trattazione, aggiornamento dell assemblea) XVI

5 2. I presupposti della fattispecie di cui all art c.c. e la natura del diritto di rinvio Le conseguenze della richiesta di rinvio dell assemblea Art Verbale delle deliberazioni dell assemblea La disciplina del verbale delle società per azioni Il soggetto verbalizzante e la sottoscrizione del verbale Il verbale redatto dal notaio La c.d. «assemblea deserta» elasuaverbalizzazione L oggetto della verbalizzazione e il contenuto del verbale Il tempo della redazione del verbale La forma del verbale Art Assemblee speciali I presupposti della fattispecie dell art c.c Le categorie di azioni speciali Gli strumenti finanziari partecipativi Il pregiudizio Profili procedimentali Art Annullabilità delle deliberazioni Sezione I. Le distinzioni concettuali: annullabilità, nullità, inesistenza La struttura della fattispecie di annullabilità Il criterio dell interesse nella distinzione tra le fattispecie di nullità e di annullamento La questione della deliberazione inesistente Il profilo sistematico. Inesistenza come inqualificazione dell atto-delibera Le critiche dottrinali in rapporto al profilo sistematico L attuale inconfigurabilità dell inesistenza giuridica della deliberazione assembleare Sezione II. Gli strumenti di tutela rispetto alla delibera annullabile La legittimazione all esercizio dell azione di annullamento: profilo generale La legittimazione dei soci: gli assenti, i dissenzienti e gli astenuti La legittimazione di chi non era socio al tempo della delibera. Rinvio La legittimazione in caso di vincoli e/o di diritti sulle azioni La legittimazione a impugnare in caso di pignoramento del titolo di partecipazione La legittimazione degli organi amministrativi e di controllo L azione di impugnativa degli organi amministrativi e di controllo: obbligo o potere discrezionale? L interesse a impugnare La tutela obbligatoria. Fondamento generale Il danno risarcibile quale conseguenza della deliberazione invalida Il termine per l esercizio delle azioni. La natura giuridica e il problema della derogabilità XVII

6 18. La decorrenza del termine I dubbi di costituzionalità rispetto all azione risarcitoria La sostituzione della deliberazione invalida Sezione III. Gli effetti dell invalidità Natura ed efficacia della sentenza di annullamento L efficacia del giudicato rispetto a tutti i soci Gli obblighi gestori in ordine ai conseguenti provvedimenti La salvezza dei diritti dei terzi La posizione del socio acquirente di diritti per effetto di atti di esecuzione della deliberazione L efficacia della sentenza di annullamento sulle deliberazioni dipendenti. Il problema dell invalidità derivata Le ripercussioni del giudicato di annullamento rispetto alle deliberazioni di contenuto negativo Art Procedimento d impugnazione Sezione I. Il giudizio di impugnazione La competenza La devoluzione della controversia al collegio La prova della partecipazione azionaria. La situazione rapportata al sistema previgente Le conseguenze nei casi di sopravvenuta alienazione della partecipazione Le innovazioni discendenti dalla nuova formulazione dell art. 2378, 2 co., c.c., in punto di prova della legittimazione Le innovazioni relative al profilo del trasferimento della partecipazione azionaria in corso di causa La preclusione della pronuncia di merito derivante dalla sostituzione della deliberazione impugnata Sezione II. La sospensione della delibera La sospensione della deliberazione. Generalità La concorrenza di fonti normative Modalità e tempi di proposizione dell istanza. La questione della inutilizzabilità dello strumento cautelare ante causam La non necessità dell iscrizione a ruolo della causa di opposizione L organo giudiziario competente a decidere sull istanza La funzione anticipatoria del provvedimento di sospensione L oggetto della sospensione. In particolare l applicabilità del rimedio alle delibere c.d. self executing La questione relativa alla sospendibilità delle deliberazioni assembleari nulle Il profilo cautelare della sospensione e la questione del periculum in mora Il rimedio residuale del provvedimento ex art. 700 c.p.c Sezione III. Il rimedio arbitrale Compromettibilità in arbitri della controversia sulla validità della delibera. 400 XVIII

7 19. Gli orientamenti ante riforma Il contrasto interpretativo in seno alla riforma dell arbitrato societario Conferma dei limiti oggettivi alla compromettibilità Art Nullità delle deliberazioni La nozione di nullità e i mutamenti del quadro normativo Il dibattito dottrinale sulla attuale rilevanza della nozione di nullità deliberativa L opportunità di ulteriormente precisare i termini del dibattito di riflesso alla natura della sentenza La irrilevanza di una distinzione concettuale postuma rispetto alla pronuncia di invalidità Le ipotesi codificate di nullità deliberativa. La mancata convocazione dell assemblea La nullità per mancanza del verbale La nullità per impossibilità o illiceità dell oggetto La legittimazione attiva. L interesse in funzione legittimante La questione dell identificazione dell interesse ex art c.c., in rapporto all interesse ad agire In particolare: l interesse in funzione legittimante per l esercizio dell impugnativa in tema di bilancio Il termine di impugnazione La rilevabilità d ufficio della causa di nullità Art bis. Sanatoria della nullità La sanatoria delle nullità La sanatoria relativa alla mancata convocazione La sanatoria relativa alla mancanza del verbale Art ter. Invalidità delle deliberazioni di aumento o di riduzione del capitale e della emissione di obbligazioni La rilevanza della previsione rispetto alle società c.d. chiuse L ulteriore disciplina dettata per le società c.d. aperte Il rimedio risarcitorio Sezione VI bis Dell amministrazione e del controllo 1.Disposizioni generali Art Sistemi di amministrazione e di controllo L amministrazione e il controllo nelle società per azioni: ratio e disciplina Il sistema tradizionale Il sistema dualistico Il sistema monistico Ambito di applicazione La scelta del sistema di governance e la variazione durante la vita della società XIX

8 4. Cessazione anticipata degli organi sociali e diritto di recesso Efficacia differita della delibera Degli amministratori Art bis. Amministrazione della società La competenza generale ed esclusiva degli amministratori nella gestione della società Il potere di gestione La natura del rapporto che lega gli amministratori alla società Amministratori non soci e amministratori persone giuridiche Composizione dell organo amministrativo Art Presidente, comitato esecutivo e amministratori delegati Il presidente del consiglio di amministrazione Nomina dei delegati (comitato esecutivo e amministratore delegato) e revoca della delega Rapporto tra organi delegati e consiglio di amministrazione Doveri dei delegati Doveri del consiglio di amministrazione ed in particolare il dovere di agire in modo informato Le attribuzioni non delegabili Art Cause di ineleggibilità e di decadenza Introduzione Le cause di ineleggibilità e di decadenza Ineleggibilità e incompatibilità Art Nomina e revoca degli amministratori Introduzione Nomina degli amministratori La revoca e le ipotesi di giusta causa della revoca Accettazione della carica e adempimenti pubblicitari Inopponibilità della nullità o annullabilità della nomina degli amministratori ai terzi Art Poteri di rappresentanza Introduzione Il potere di rappresentanza Gli amministratori investiti del potere di rappresentanza L opponibilità ai terzi dei limiti al potere di rappresentanza e dei vizi afferenti la nomina degli amministratori Art Cessazione degli amministratori La rinuncia all ufficio Altre cause di cessazione dalla carica Regime di prorogatio Pubblicità della cessazione dalla carica di amministratore XX

9 Art Sostituzione degli amministratori Introduzione Limiti alla cooptazione. La necessaria maggioranza di amministratori di nomina assembleare La cooptazione Ruolo dell approvazione da parte del collegio sindacale La clausola simul stabunt simul cadent La gestione suppletiva del collegio sindacale Art Requisiti di onorabilità, professionalità e indipendenza Funzione e scopo della norma I requisiti di onorabilità, professionalità ed indipendenza I limiti alla autonomia statutaria Salvezza dei requisiti previsti dalle leggi speciali per particolari settori di attività Art Validità delle deliberazioni del consiglio Collegialità del consiglio di amministrazione Quorum costitutivo e deliberativo Riunioni con mezzi di telecomunicazione Rappresentanza Impugnazione delle delibere del consiglio di amministrazione Annullabilità: impugnazione da parte di amministratori e collegio sindacale Annullabilità: impugnazione da parte dei soci Problema della nullità delle delibere consiliari Ulteriori considerazioni Aspetti non disciplinati Convocazione Verbalizzazione Modalità di votazione Art Compensi degli amministratori Competenza generale per la determinazione del compenso dei membri del consiglio di amministrazione e del comitato esecutivo nel sistema c.d. tradizionale Remunerazione degli amministratori investiti di particolari cariche Competenza Parere del collegio sindacale Categoria degli amministratori investiti di particolari cariche Inderogabilità della ripartizione di competenze fissata dal Legislatore Modificabilità del compenso Modalità di corresponsione del compenso Disciplina dei compensi dell organo gestorio nei sistemi di amministrazione e controllo diversi dal sistema tradizionale Sistema monistico Sistema dualistico Art Divieto di concorrenza Ratio della norma XXI

10 2. Ambito soggettivo di applicazione Ambito oggettivo di applicazione Lo svolgimento di un attività concorrente per conto proprio o altrui L assunzione della qualità di socio illimitatamente responsabile in società concorrenti L assunzione della qualità di amministratore o direttore generale in società concorrenti La rimozione del divieto di concorrenza Le conseguenze della violazione del divieto e le sanzioni Rapporto tra l art e l art c.c Art Interessi degli amministratori Il significato della norma Presupposti applicativi della norma. La nozione di interesse I doveri imposti dall art c.c Il dovere di informazione La discussione e il voto dell amministratore interessato Il dovere di motivazione Il dovere di astensione. L amministratore delegato L amministratore unico L invalidità della deliberazione Inadempimento dell amministratore all obbligo di disclosure Inadempimento del consiglio di amministrazione all obbligo di motivazione La prova di resistenza Il danno potenziale L impugnazione delle delibere del comitato esecutivo L impugnabilità della delibera negativa I legittimati ad impugnare la delibera. I termini Amministratori Sindaci Soci Violazione della disciplina degli interessi degli amministratori e tutela dei terzi Termini per l impugnazione La responsabilità dell amministratore interessato Lo sfruttamento di corporate opportunities Art bis. Operazioni con parti correlate La struttura dell art bis Ambito applicativo della norma La definizione di parti correlate La nozione di operazione Le linee direttrici della proposta di attuazione regolamentare dell art bis sottoposta alla consultazione Individuazione delle operazioni rilevanti con parti correlate Disciplina della trasparenza delle operazioni rilevanti con parti correlate: obblighi di informativa continua e periodica Disciplina della correttezza sostanziale e procedurale delle operazioni con parti correlate XXII

11 6.1. Procedura generale Procedura per le operazioni rilevanti. Ruolo degli amministratori indipendenti Disciplina per determinate tipologie di società: le società con azioni diffuse, società quotate di minori dimensioni e neo quotate Coordinamento con la disciplina bancaria e con la disciplina dei gruppi di società Procedure per le operazioni di competenza assembleare Procedure delle società che adottano il sistema di amministrazione e controllo dualistico Sistema dualistico con consiglieri di gestione indipendenti Sistema dualistico privo di consiglieri di gestione indipendenti Casi di esclusione Operazioni tipiche o usuali e a condizioni di mercato o standard Operazioni urgenti Operazioni con o tra società controllate e con società collegate Piani di compenso basati su strumenti finanziari e compensi degli amministratori approvati o deliberati dall assemblea Società quotate soggette ad attività di direzione e coordinamento Rapporto tra l art c.c. e l art bis c.c Art Responsabilità verso la società Inquadramento Il criterio di valutazione della diligenza degli amministratori La clausola generale di adempimento Il principio della solidarietà e i suoi limiti Gli altri elementi dell inadempimento: danno e nesso di causalità. L onere della prova La natura del debito Art Azione sociale di responsabilità La competenza all esercizio dell azione di responsabilità sociale La revoca automatica degli amministratori e conflitto di interessi. Conseguenze Prescrizione del termine o decadenza dal diritto di esercitare l azione di responsabilità Rinuncia e transazione Art bis. Azione sociale di responsabilità esercitata dai soci La natura dell azione Le percentuali di capitale per l esercizio dell azione e gli azionisti legittimati L esercizio dell azione e il regime delle spese La rinuncia e la transazione Art Responsabilità verso i creditori sociali I requisiti dell azione e i suoi rapporti con l azione sociale di responsabilità XXIII

12 2. Natura della responsabilità e natura dell azione Prescrizione, rinuncia e transazione Art bis. Azioni di responsabilità nelle procedure concorsuali Generalità Art Azione individuale del socio e del terzo La delimitazione della fattispecie e la natura della responsabilità Il cumulo delle responsabilità Il termine di cui al 2 comma Art Direttori generali Profili generali La nomina del direttore generale tra unitarietà e duplicità della figura La responsabilità civile del direttore generale La responsabilità penale Il potere del direttore generale di «signoreggiare le fonti di rischio» quale potere di incidere autonomamente sul bene giuridico tutelato Il «trasferimento di funzioni» come «trasferimento della titolarità della funzione» ovvero come «trasferimento dell esecuzione della funzione» Il direttore generale quale titolare del potere di direzione e del potere di rappresentanza Il direttore generale secondo gli statuti delle società di capitali Le teorie sulla natura giuridica del direttore generale: l institore Il mandatario Il lavoratore subordinato L amministratore di fatto APPENDICE Normativa generale in materia societaria R.d. 16 marzo 1942, n Disciplina del fallimento, del concordato preventivo, dell amministrazione controllata e della liquidazione coatta amministrativa R.d. 29 marzo 1942, n Norme interpretative, integrative e complementari del r.d.l. 25 ottobre 1941-XIX, n. 1148, convertito nelle legge 9 febbraio XX. n. 96, riguardante la nominatività obbligatoria dei titoli azionari L. 13 gennaio 1994, n. 43. Disciplina delle cambiali finanziarie L. 3 ottobre 2001, n Delega al governo per la riforma del diritto societario Indice bibliografico Indice analitico XXIV