IL PATTEGGIAMENTO NEL SISTEMA DELLA GIUSTIZIA PENALE NEGOZIATA

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1 UNIVERSITÀ DEGLI STUDI DELLTNSUBRIA FACOLTÀ DI GIURISPRUDENZA 20 STEFANO MARCOLINI IL PATTEGGIAMENTO NEL SISTEMA DELLA GIUSTIZIA PENALE NEGOZIATA L'ACCERTAMENTO DELLA RESPONSABILITÀ NELL'APPLICAZIONE DELLA PENA SU RICHIESTA DELLE PARTI TRA RICERCA DI EFFICIENZA ED ESIGENZE DI GARANZIA GIUFFRÈ EDITORE

2 INDICE SOMMARIO Abbreviazioni IX CAPITOLO I I NUOVI VOLTI DELLA GIUSTIZIA NEGOZIATA ED IL RUOLO DEL GIUDICE Sezione I Common law ed esperienze sopranazionali 1. Le ragioni dell'abbandono del modello tradizionale di giustizia penale autoritativa 1 2. Il fenomeno della giustizia negoziata nell'esperienza di common law Le "cerniere" tra common law e civil law La Raccomandazione R (87) 18, adottata il 17 settembre 1987 dal Comitato dei Ministri del Consiglio d'europa Le norme di procedura avanti le Corti penali internazionali tra diritto al silenzio e pleading System Le iniziative di diritto comunitario 34 Sezione II I sistemi di diritto continentale 4. La negoziazione sull'azione tra principio di legalità e principio di opportunità nei sistemi francese e tedesco: accordi non di rado sottratti alla verifica del giudice La posizione costituzionale della pubblica accusa nei sistemi di giustizia penale francese e tedesco La ed. terza via francese ed il rivoluzionario procedimento di comparution sur reconaissance préalable de culpabilité Le manifestazioni del ed. Opportunitatprinzip nel sistema tedesco tra disciplina legislativa e prassi giudiziale La conformidad spagnola, istituto risalente al 1800 e riscoperto in nome della negozialità degli anni '90 del secolo scorso La pubblica accusa nel sistema di giustizia penale spagnolo Caratteri generali del processo penale spagnolo 66

3 VI INDICE SOMMARIO 5.3. La conformidad: una sentenza che "patteggia" la pena fino a sei anni 70 Sezione III Le scelte dell'ordinamento italiano 6. La progressiva moltiplicazione dei moduli processuali e dei giudici nel sistema di giustizia penale italiano: un ambiente ideale per i fenomeni di negozialità La negozialità nel vigente ordinamento interno Due risalenti cause di estinzione del reato: la remissione di querela e l'oblazione. La funzione notarile dell'organo giurisdizionale Le alternative all'esercizio od alla prosecuzione dell'azione nel processo penale minorile ed in quello avanti il giudice di pace: il progressivo ampliamento dei poteri del giudice Il patteggiamento sul rito nella disciplina del giudizio abbreviato anteriore al 1999: la cognizione del giudice allo stato degli atti Le nuove forme di negozialità sulla prova dopo la riforma dell'art. Ili Cost. e la delimitazione dell'orizzonte cognitivo del giudice Il patteggiamento sulla pena dopo la legge n. 134 del 2003: un nuovo ruolo per il giudice? Il patteggiamento ed. "successivo": il decreto penale di condanna La piena cognizione del giudice nel concordato sui motivi d'appello Ipotesi di lavoro: il patteggiamento sulla pena come frontiera più avanzata della giustizia negoziata ed il problematico ruolo di accertamento che vi ha il giudice 109 CAPITOLO II L'INDEFETTIBILITÀ DELL'ACCERTAMENTO GIURISDIZIONALE DI RESPONSABILITÀ NEL PATTEGGIAMENTO Sezione I L'accertamento della responsabilità penale nel patteggiamento e nella conformidad: un problema eluso dalla giurisprudenza ed irrisolto in dottrina 1. La limitazione del ruolo del giudice nel modello proposto dalla giurisprudenza italiana: l'accertamento in negativo ex art. 129 c.p.p La parallela limitazione dell'attività cognitiva del giudice nella giurisprudenza spagnola ordinaria Le ambigue prese di posizione della Corte costituzionale italiana sui poteri di accertamento del giudice dopo la sentenza n. 313 del I sostanziali silenzi del Tribunal Constitucional spagnolo 137

4 INDICE SOMMARIO VII Le non appaganti soluzioni della dottrina italiana in ordine al ruolo del giudice. Giudice e parti: la questione già dibattuta dalla Corte costituzionale La presunzione di innocenza ex art. 27, comma 2 Cost. e l'abbassamento della soglia cognitiva e probatoria necessarie in caso di patteggiamento Il consenso dell'accusato come rinuncia alla presunzione di innocenza nella dottrina spagnola che ha esaminato la costituzionalità della conformidad 149 Sezione II La necessità costituzionale di un accertamento completo anche in sede di patteggiamento 4. Critica delle tesi che non riconoscono nella sentenza di patteggiamento un accertamento o che, alla luce dell'art. 27, comma 2 Cost., ne configurano uno minore La prospettiva costituzionale: il principio di legalità ex art. 25, comma 2 Cost Riferimenti testuali e sistematici diretti a confermare l'incostituzionalità di un "accertamento minore" in sede di patteggiamento Le ragioni testuali Le ragioni sistematiche Confutazione delle possibili obiezioni alla teoria costituzionale dell'accertamento nel patteggiamento. Estraneità degli effetti della sentenza di patteggiamento al tema dell'accertamento La problematica unitarietà dell'istituto a seguito delle modifiche introdotte in materia di presupposti dalla legge n. 134 del La necessità e l'estensione della motivazione della sentenza penale che applica la pena su richiesta 183 CAPITOLO III LE IMPLICAZIONI DELL'ACCERTAMENTO DI RESPONSABILITÀ NEL PATTEGGIAMENTO II ed. principio di completezza delle indagini tra doverosità ed utopia: la necessità di una nozione forte di tale principio 189 La regola decisoria in caso di dubbio probatorio: l'imprescindibile controllo del giudice sulla "factual basis" 198 La natura "mista" della sentenza di patteggiamento, accomunata alla condanna dall'accertamento di responsabilità ed al proscioglimento da una serie di benefici premiali 205 Gli effetti premiali nel patteggiamento "tradizionale" e nel nuovo patteggiamento "allargato": esame di alcune discrasie 207

5 Vili INDICE SOMMARIO 4.1. I rapporti tra i singoli benefici conseguenti al rito e la generale clausola di equiparazione ad una pronuncia di condanna Il doppio binario premiale: patteggiamento tradizionale e patteggiamento allargato I benefici esclusivi del patteggiamento tradizionale La mancata condanna al pagamento delle spese del procedimento ed il trattamento della parte civile Segue: la mancata applicazione delle pene accessorie e delle misure di sicurezza, ad eccezione della confisca di cui all'art. 240 c.p. Il problema dell'incerto confine tra il sistema sanzionatorio penale e quello amministrativo Segue: il meccanismo estintivo del reato I benefici comuni al patteggiamento tradizionale ed al patteggiamento allargato La ed. non menzione Segue: le conseguenze extrapenali della sentenza di patteggiamento tradizionale e di patteggiamento allargato Gli effetti in malam partem dati dall'equiparazione ad una sentenza di condanna Il ricorso in cassazione: l'opportunità di distinguere tra impugnazione del P.M. ed impugnazione dell'imputato La revisione della sentenza di patteggiamento dopo la legge n. 134 del 2003, con particolare riguardo al caso della soprawenienza di nuove prove 258 RIFLESSIONI CONCLUSIVE 1. Il carattere marcatamente creativo della giurisprudenza nella latitanza del legislatore L'interpretazione costituzionalmente orientata quale alternativa alla supremazia giurisprudenziale ed a possibili suggestioni culturali Scenari futuri del patteggiamento Il doveroso ripensamento del ruolo della vittima 280