Indice per materia... IX Indice delle abbreviazioni... XVII Indice bibliografico... XXI Indice dei materiali... XXXV

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1 Sommario Indice per materia... IX Indice delle abbreviazioni... XVII Indice bibliografico... XXI Indice dei materiali... XXXV PARTE PRIMA: CONSIDERAZIONI GENERALI Introduzione Definizione Cenni storici La fase precontrattuale Le funzioni della Letter of Intent Contenuto della Letter of Intent Ambiti di impiego Problematiche di fondo PARTE SECONDA: LA LETTER OF INTENT NELL ORDINAMENTO GIURIDICO SVIZZERO Natura giuridica Forma Vincolatività Conseguenze legali Aspetti contabili Aspetti processuali Questioni particolari Giurisprudenza PARTE TERZA: LA LETTER OF INTENT NELLE RELAZIONI COMMERCIALI INTERNAZIONALI Diritto internazionale privato svizzero Diritto estero PARTE QUARTA: CONCLUSIONI E ALLEGATI Conclusioni Allegato 1: Checklist Allegato 2: Esempio di Letter of Intent VII

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3 Indice per materia Sommario... VII Indice per materia... IX Indice delle abbreviazioni... XVII Indice bibliografico... XXI Indice dei materiali... XXXV PARTE PRIMA: CONSIDERAZIONI GENERALI Introduzione Definizione... 6 I. Definizione letterale... 6 II. Definizione giuridica ai sensi del diritto privato Necessità di una definizione Tentativo di definizione e caratteristiche principali Definizione propria Caratteristiche principali... 9 a. Aspetto temporale... 9 b. Aspetto formale c. Aspetto materiale d. Aspetto personale Cenni storici I. Osservazioni preliminari II. Necessità di regolare la fase precontrattuale III. Ricezione del modello statunitense La fase precontrattuale I. Osservazioni preliminari II. Definizione III. Antagonismo cooperativo IV. Formazione progressiva del consenso Le funzioni della Letter of Intent I. Osservazioni preliminari II. Funzioni economiche e commerciali Condizionamento dei contraenti Protezione e promozione delle trattative a. Catalizzatore negoziale b. Conferma dell interesse e della capacità negoziale c. Altri aspetti a tutela del clima negoziale Vincolo morale Vincolo reputazionale a. Osservazioni preliminari IX

4 b. Ambiti sensibili alla questione reputazionale c. Conseguenze ca. Stabilizzazione del processo formativo della volontà contrattuale cb. Disincentivo alla violazione della Letter of Intent Modifica dei rapporti di potere negoziale Condizionamento di terzi Pubblicità Assistenza Aiuto nella preparazione del contratto principale e ottimizzazione delle trattative Identificazione dei dealbreaker Efficace strumento di pianificazione e verifica Massimizzazione dei profitti Riduzione dei costi di transazione Excursus: possibile appesantimento dei negoziati III. Funzioni giuridiche Riduzione e ripartizione dei rischi e delle incertezze Mezzo probatorio Osservazioni preliminari Della volontà negoziale a. Osservazioni preliminari b. Esistenza di una negoziazione c. Propensione contrattuale Dello sfruttamento di fatti confidenziali ex art. 161 CP Ulteriori impieghi probatori Aiuto interpretativo Contenuto della Letter of Intent I. Assenza di un contenuto tipico lato sensu II. Clausole essenziali III. Clausole accessorie Riservatezza Oggetto Necessità a. Osservazioni preliminari b. Per rapporto agli obblighi legali di riservatezza ba. Assenza di un obbligo generalizzato di riservatezza bb. A tutela di altri obblighi legali di diligenza e riservatezza c. Per rapporto alle esigenze negoziali Esclusiva Astensione X

5 XI best effort clause 7 Ambiti di impiego Problematiche di fondo PARTE SECONDA: LA LETTER OF INTENT NELL ORDINAMENTO GIURIDICO SVIZZERO Natura giuridica Letter of Intent

6 3.2. Consenso in merito a un rapporto obbligazionario Excursus: analogie con il fidanzamento III. Delimitazione da altri istituti Contratto principale Criteri di delimitazione a. In generale b. Volontà commerciale (Geschäftswille) ba. Riferimento a un contratto futuro bb. Punti essenziali bc. Altre circostanze Rapporto tra Letter of Intent e contratto principale Promessa di contrattare Contratto condizionale Contratto di garanzia Dichiarazione di patronage Contratto di opzione Proposta Proposta senza impegno (invitatio ad offerendum) Società semplice Altri accordi Heads of agreement (puntuazione) Memorandum of understanding Gentlemen s agreement IV. Interpretazione Necessità del processo interpretativo Metodi interpretativi Interpretazione contrattuale soggettiva Interpretazione contrattuale oggettiva Mezzi di interpretazione Formulazione letterale Accordo sui punti contrattuali a. Punti essenziali b. Punti secondari Prestazione parziale Caratteristiche della transazione auspicata Contesto e altre circostanze negoziali Forma I. Principio della libertà della forma II. Riserva contrattuale della forma scritta III. Requisiti particolari di forma Vincolatività XII

7 I. Osservazioni preliminari II. Clausole essenziali Nessun obbligo contrattuale Obblighi precontrattuali fondati sul principio della buona fede Base legale, tipologia e scopo degli obblighi precontrattuali La Letter of Intent rafforza gli obblighi precontrattuali Insorgere e modifica degli obblighi precontrattuali Adempimento III. Clausole accessorie Obblighi contrattuali Clausole accessorie implicite Esclusiva Riservatezza Adempimento Conseguenze legali I. Osservazioni preliminari II. Pretese per responsabilità Responsabilità per culpa in contrahendo Concetto Natura giuridica Presupposti a. Trattativa tra le parti b. Violazione di un obbligo precontrattuale ba. In generale bb. Libertà contrattuale verso buona fede c. Danno ca. Definizione cb. Considerazioni generali cc. Interesse negativo cd. Interesse positivo ce. Difficoltà nella determinazione del danno d. Nesso causale e. Colpa Prescrizione Esclusione Responsabilità contrattuale Concetto Presupposti a. Danno b. Violazione di un obbligo contrattuale c. Nesso causale XIII

8 d. Colpa Prescrizione Esclusione III. Pretese per gestione di affari senza mandato Osservazioni preliminari Mancanza di un mandato Affare altrui Volontà di gestire un affare altrui Gestione di affari senza mandato perfetta a. Lecita aa. Gestione debita ab. Nessun divieto di ingerenza b. Illecita Gestione di affari senza mandato imperfetta a. In malafede b. In buona fede Prescrizione IV. Pretese per indebito arricchimento Aspetti contabili I. Osservazioni preliminari II. Contabilizzazione della Letter of Intent Aspetti processuali I. Osservazioni preliminari II. Competenza territoriale Principio Foro prorogato Costituzione in giudizio Proroga di foro Foro speciale Pretese contrattuali Pretese per culpa in contrahendo Pretese per gestione di affari senza mandato Pretese per indebito arricchimento III. Arbitrato interno IV. Provvedimenti cautelari Questioni particolari I. Osservazioni preliminari II. Diritto della concorrenza Osservazioni preliminari Annuncio di progetti di concentrazione Concentrazione di imprese XIV

9 XV Letter of Intent 16 Giurisprudenza PARTE TERZA: LA LETTER OF INTENT NELLE RELAZIONI COMMERCIALI INTERNAZIONALI Diritto internazionale privato svizzero culpa in contrahendo

10 XVI culpa in contrahendo 18 Diritto estero Letter of Intent Letter of Intent Excursus PARTE QUARTA: CONCLUSIONI E ALLEGATI Conclusioni Allegato 1: Checklist Allegato 2: Esempio di Letter of Intent