OPERAZIONI STRAORDINARIE IN TEMPO DI CRISI

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2 OPERAZIONI STRAORDINARIE IN TEMPO DI CRISI di Giuseppe Iervolino Notaio in Nocera Inferiore Via Garibaldi, 28. Tel. 081/ Fax 081/

3 Capire SE le operazioni straordinarie possono essere utili per affrontare la crisi; Capire QUALI operazioni porre in essere in base alle esigenze di impresa; Capire QUANDO azionare i relativi procedimenti, spesso lunghi; Capire i COSTI che si affrontano optando per una scelta piuttosto che per un altra. OBIETTIVO

4 Quali sono le operazioni straordinarie? Trasformazione, fusione, scissione (nozione classica ). Ma anche: acquisizione o cessione di ramo aziendale; conferimento di ramo aziendale in società; messa in liquidazione (visione più ampia ). Nonché: recesso del socio (anche se non è propriamente un operazione della società perché attiene al singolo socio). 2 BREVI PREMESSE LA PRIMA, TERMINOLOGICA:

5 Non è mia intenzione annoiare la platea con nozioni e tematiche di diritto societario ma, piuttosto, vorrei illustrare le caratteristiche salienti di tali operazioni di trasformazione, fusione e scissione (privilegiamo, quindi, l impostazione classica, anche per esigenze di tempo) e cercare di rispondere alle questioni che all inizio ho posto come obiettivo di questa breve discussione. LA SECONDA, METODOLOGICA:

6 Che cos è: e una modifica statutaria e non un estinzione di un ente seguita da una nuova costituzione. Caratteristica principale: CONTINUITA ( conserva tutti i diritti e gli obblighi e prosegue in tutti i rapporti ). Esigenze: limitare il rischio di impresa (es. trasformazione di snc in srl); assecondare la crescita o la riduzione delle dimensioni dell impresa (trasformazione progressiva o regressiva); accesso al credito (un Istituto chiede un determinato tipo sociale). Quali enti: tutti i tipi di società possono trasformarsi tra loro ; enti non societari (consorzi, società consortili, società cooperative, comunioni anche ereditarie di azienda, associazioni e fondazioni) possono trasformarsi in società di capitali e viceversa. Quando: praticamente sempre, v. art c.c., ANCHE IN PENDENZA DI PROCEDURA CONCORSUALE PURCHE NON VI SIANO INCOMPATIBILITA CON LE FINALITA E LO STATO DELLA STESSA. Come: atto notarile pubblico da iscriversi nel Registro delle Imprese. Procedimento: consenso dei soci espresso nell atto; il socio in disaccordo ha sempre il diritto di recesso; ai soci viene attribuita una partecipazione proporzionale al valore di quella di partenza; relazione di stima in caso di trasformazione progressiva; relazione degli amministratori in caso di regressiva). TRASFORMAZIONE

7 Una s.r.l. è in crisi ed i costi di gestione sono troppo elevati: decide di trasformarsi in s.n.c. o s.a.s.; Una s.p.a. vuole avere un capitale minimo inferiore e decide di regredire in s.r.l.; I soci di una s.n.c. decidono di limitare ad alcuni di loro la responsabilità illimitata e decidono la trasformazione in s.a.s; Due soci di una s.n.c. sono in disaccordo sulla gestione dell attività e decidono di «separarsi».il socio rimasto solo (recesso o cessione quota) non attende i 6 mesi per ricostituire la pluralità ma, piuttosto, opta per lo scioglimento e la continuazione dell attività sotto forma di impresa individuale (trasformazione atecnica ormai ammessa nella prassi). PERCHE TRASFORMARSI IN TEMPI DI CRISI?

8 I tempi sono relativamente veloci ed il procedimento è più snello rispetto a quello della fusione e della scissione. La tassazione dell atto di trasformazione è notevolmente vantaggiosa: imposta di registro in misura fissa ed eventualmente, in presenza di immobili, ipotecaria e catastale anch esse fisse (non c è trasferimento di beni da un ente ad un altro ma solo cambio del tipo sociale). TEMPI E COSTI

9 La trasformazione, quindi, è un ottimo strumento per fronteggiare la crisi e rispondere al ridimensionamento dell attività che da essa ne deriva. Il tutto, come visto, con una tempistica rapida che permette alla società di anticipare il verificarsi di ulteriori eventi negativi - che possono colpire anche i soci personalmente ed affrontando costi accettabili soprattutto sotto il profilo delle imposte indirette. RISPOSTE ALLE DOMANDE INIZIALI

10 Premessa: in tempo di crisi, un gruppo societario vuole ristrutturarsi, razionalizzando i costi di gestione. Quindi, le società capogruppo (partecipanti) incorporano le società figlie (partecipate). In quest ottica, affrontiamo solo la fusione diretta per incorporazione, ipotesi più frequente nella pratica. Che cos è: anche la fusione è una modificazione dello statuto anche se in essa assistiamo ad un fenomeno estintivo della società incorporata e ad una successione della incorporante nei diritti e negli obblighi della incorporata. Caratteristica principale: il suo procedimento è sicuramente lungo e complesso e necessita della collaborazione dei professionisti (notaio, consulente), da un lato, e dell organo amministrativo, dall altro; Esigenze: da un punto di vista aziendale, esse possono essere le più disparate ma unite dalle necessità di concentrazione aziendale, integrazione delle compagini e consolidamento patrimoniale delle società coinvolte. Quali enti: solo strutture societarie e può essere omogenea (tra società di capitali) o eterogenea (una società di capitali incorpora una s.n.c.). Quando: Il punto di non ritorno è rappresentato dall inizio della distribuzione dell attivo nelle società in liquidazione (v. art. 2501, secondo comma, c.c.). Come: atti pubblici notarili di delibere di fusione, seguiti dall atto di fusione. FUSIONE

11 PROGETTO DI FUSIONE (organo amministrativo) ISCRIZIONE R.I.; SITUAZIONE PATRIMONIALE o ULTIMO BILANCIO (organo amm./consulente); RELAZIONE SUI MOTIVI CHE PORTANO ALLA FUSIONE (organo amm.); RELAZIONE DEGLI ESPERTI SULLA CONGRUITA DEL RAPPORTO DI CAMBIO, documenti tutti da depositare in sede 30 gg. prima della delibera; DELIBERE (non prima di 30 gg. dall iscrizione del Progetto, salvo unanime rinuncia di tale termine da parte dei soci); ATTO DI FUSIONE (dopo 60 gg. dalle iscrizioni nel RI delle delibere, onde consentire ai creditori di fare opposizione). VERSIONE SEMPLIFICATA: Caso frequente è quello della partecipante che possiede il 100% del capitale della partecipata. Non occorrono la relazione dell organo amministrativo né quella degli esperti. PROCEDIMENTO DI FUSIONE

12 La fusione è uno strumento fondamentale per riorganizzare l attività ed abbattere i costi di gestione, eliminando società del gruppo non più necessarie; Nonostante la giurisprudenza ritenga che i termini che devono intercorrere tra una fase e l altra possono essere derogati (non quello a favore dei creditori per manifestare la loro opposizione, ma esiste una strada alternativa) con consenso unanime da parte dei soci, il procedimento rimane piuttosto lungo, tenuto conto della complessa fase istruttoria endosocietaria: tra la volontà di fondersi ed il momento finale della fase attuativa possono passare (pur rinunciando, come detto, ai termini) parecchi mesi. Di contro, i costi quanto meno quelli fiscali di imposte di atti da pagarsi sono contenuti poiché anche in questo caso sia le delibere che l atto ANCHE SE LA FUSIONE COINVOLGE BENI IMMOBILI scontano imposte in misura fissa, trattandosi di modifiche dello statuto (non c è trasferimento di ricchezza da un ente all altro). PERCHE?TEMPI?COSTI?

13 Anche la fusione, quindi, è un ottimo strumento per fronteggiare la crisi. I gruppi societari (e non necessariamente quelli di grandi dimensione) affrontano la diminuzione del lavoro e dei ricavi attraverso l eliminazione di quelle strutture in sovrannumero sorte in tempi migliori. Quelle stesse strutture, però, hanno accumulato nel corso degli anni un esperienza umana ed una ricchezza patrimoniale che non vanno perse ma integrate nella capogruppo incorporante. RISPOSTE ALLE DOMANDE INIZIALI

14 Che cos è: anch essa e una modifica statutaria anche se in effetti essa consente un trasferimento di tutto o parte del patrimonio alla società beneficiaria (preesistente o di una costituzione). Caratteristica principale: come la fusione,il suo procedimento è complesso. Essa determina un frazionamento della società, una suddivisione in più parti. Le partecipazioni della società beneficiaria vengono assegnate ai soci della società scissa. Esigenze: separare aree di business; riorganizzare le attività produttive all interno del gruppo; ridefinire la struttura finanziaria; disinvestire; attuare processi di liquidazione. Quali enti: società di capitali e di persone. Quando: come la fusione, non è consentita per le società in liquidazione che abbiano iniziato la distribuzione dell attivo. Come: atti pubblici notarili di decisione in ordine alla scissione e successivo atto di scissione Procedimento: ricalca sostanzialmente quello di fusione mediante un espresso richiamo normativo (v. art ter c.c.), per cui, onde evitare noiose ripetizioni, facciamo riferimento a quanto detto in precedenza. SCISSIONE

15 Anche la scissione può tornare utile in tempi di crisi, ad esempio per disaggregare patrimoni. La ALFA IMMOBILIARE SRL divide il suo business nel senso che il cantiere 1 rimane di sua competenza ed il cantiere 2 viene assegnato alla BETA IMMOBILIARE SRL (c.d. spin off immobiliare); Anche in questo caso, abbiamo un procedimento particolarmente complesso che può richiedere un tempo lungo per passare dalla fase preparatoria a quella deliberativa e,infine, a quella attuativa. Ma anche per quanto riguarda i costi di scissione sempre avendo riferimento all imposizione indiretta ritengo che tale operazione sia particolarmente vantaggiosa, se si pensa che lo spin off immobiliare (con il quale possono transitare da un ente all altro anche molte unità immobiliari) sconta le imposte fisse. PERCHE?TEMPI?COSTI?

16 Quando è opportuno separare il business che sta andando bene da quello in perdita (e che rischia di trascinare via con sé l attività fiorente) se non in tempi di difficoltà? La scissione, pertanto, può essere un valido strumento per rispondere a tale esigenza verificatasi in momenti di difficoltà. RISPOSTE ALLE DOMANDE INIZIALI

17 Vorrei chiudere ringraziando lo STUDIO PAUCIULO STRATEGIE al completo, in particolare nelle persone del dott. GERARDO PAUCIULO, della dott.ssa CHIARA PAUCIULO. Un grazie a mia moglie e mio figlio che me l hanno fatta scrivere (di domenica). Un grazie a Voi che mi avete seguito in questa esposizione. Giuseppe Iervolino Saluti e ringraziamenti