di Enrico Bozzolan Amministrazione e Finanza >> Finanza Aziendale

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1 FINANZIARE LE ACQUISIZIONI: IL LEASING D AZIENDA di Enrico Bozzolan Amministrazione e Finanza >> Finanza Aziendale

2 IL CONTRATTO DI LEASING FINANZIARIO Occorre sottolineare che, nella qualificazione del contratto in esame, emerge la coesistenza di due distinti rapporti. Il primo intercorre tra il concedente (società di leasing) ed il fornitore del bene (o dei beni) oggetto del contratto, identificandosi in una normale compravendita, mentre il secondo si incarna nella concessione in locazione finanziaria del bene. In particolare, tale ultimo rapporto contrattuale presenta alcuni elementi riconducibili alla locazione ordinaria e alla vendita con riserva di proprietà. A differenza di questi istituti, tuttavia, nel leasing finanziario il locatore è un intermediario disinteressato al futuro godimento del bene e il passaggio di proprietà dello stesso non si automatizza con il pagamento dell ultimo canone, bensì richiede l esercizio di una specifica facoltà. In altre parole, le peculiarità che caratterizzano il contratto di locazione finanziaria 1 devono essere ricercate nella sua causa. Si aderisce in questa sede alla teoria che disegna il contratto in oggetto come un contratto atipico con causa di finanziamento, secondo la quale il concedente, versando l intero prezzo del bene al fornitore, effettua un servizio di prestito finanziario il cui ammortamento deriverà dal pagamento dei canoni futuri 2. Si caratterizzano quali obbligazioni principali a carico dell utilizzatore l obbligo di pagare il canone (secondo specifici ammontare, termini e modalità di pagamento) e di accollarsi i rischi relativi all esecuzione del contratto (vizi ed evizione della cosa consegnata, perdita o deterioramento del bene, danni prodotti a terzi). Parallelamente, sempre all utilizzatore spettano il diritto (oltre che di esercitare il riscatto della proprietà del bene) di ricevere in consegna il bene dal fornitore, mediante sottoscrizione di apposito verbale, e di esercitare nei confronti del fornitore le eventuali azioni giudiziarie relative alla cosa utilizzata. L AZIENDA: PROFILI CIVILISTICI Nella prassi risulta ormai consolidato l utilizzo del leasing come forma di finanziamento per l acquisizione di beni mobili (anche forniti da soggetti diversi nell ambito di un unico contratto di locazione finanziaria) ed immobili. Occorre tuttavia individuare i contorni che caratterizzano un azienda commerciale, la cui locazione e il cui trasferimento (ancorché nell ambito di un contratto di leasing finanziario) sono regolati da una disciplina civilistica ad hoc. L art c.c. definisce l azienda come complesso dei beni (mobili e/o immobili) organizzati dall imprenditore per l esercizio dell impresa. L «organizzazione» dei beni, quindi, imprime agli stessi un vincolo diverso dalla mera proprietà, ossia la loro comune destinazione a divenire mezzo e strumento per l esercizio dell impresa da parte dell imprenditore. Tale attitudine all utilizzo (congiunto) dei beni per la produzione di attività economica tende a configurare l azienda, secondo la prevalente teoria «unitaria», come una entità autonoma, distinta dai singoli beni che la compongono. Ciò che rileva ai fini della qualificazione di un insieme di beni come azienda o ramo d azienda, quindi, non è tanto il titolo giuridico che legittima l imprenditore ad utilizzare un dato bene nel processo produttivo, quanto la destinazione impressagli 3. E importante sottolineare, inoltre, che l organizzazione di un complesso di beni finalizzata allo svolgimento di un attività imprenditoriale induce in condizioni di redditività - a 1 Dal leasing finanziario si distingue il leasing operativo, considerato a tutti gli effetti una locazione ordinaria nella quale il produttore di un bene concede la disponibilità dello stesso direttamente all utilizzatore dietro la corresponsione di canoni periodici e per un periodo di tempo commisurato alla durata economica del bene. Non è normalmente prevista, alla scadenza del contratto, la facoltà di riscatto del bene da parte dell utilizzatore. 2 Si aggiunga che nel contratto di leasing finanziario sussiste il collegamento voluto dalle parti tra l acquisto del bene da parte del concedente e la concessione dello stesso in godimento all utilizzatore; mantenendo la proprietà del bene, inoltre, l intermediario finanziario si garantisce dagli inadempimenti dell utilizzatore. 3 Nella nozione di azienda potranno pertanto trovarsi inclusi beni non di proprietà dell imprenditore (in quanto utilizzati, ad esempio, in leasing) così come potranno essere esclusi beni di proprietà dell imprenditore non pertinenti con la destinazione all esercizio dell impresa. Pagina 2 di 7

3 determinare il valore di scambio dell azienda ad un livello maggiore rispetto alla somma dei valori attribuiti ai singoli asset, grazie alla presenza dell avviamento commerciale 4. IL CONTRATTO DI LEASING FINANZIARIO D AZIENDA Aderendo alla teoria unitaria circa la qualificazione di un complesso o ramo aziendale specificatamente individuato, è possibile riconoscere piena ammissibilità al contratto di leasing finanziario d azienda. Si ravvisano, infatti, i seguenti momenti rilevanti, per ciascuno dei quali la struttura del predetto contratto dovrà essere integrata e correlata con la normativa civilistica imposta in materia di trasferimento o affitto della stessa (artt.2556 e ss.): a) acquisto dell azienda (o di un suo ramo) da parte della società di intermediazione finanziaria; b) locazione (finanziaria) dell azienda acquistata (con riferimento al precedente punto) all utilizzatore; c) esercizio dell opzione di acquisto del complesso aziendale da parte dell utilizzatore alla scadenza del contratto di leasing. LEASING E AFFITTO D AZIENDA Per quanto concerne la regolamentazione della locazione all utilizzatore dell azienda acquistata, la disciplina della locazione finanziaria del complesso aziendale deve compenetrarsi con le norme previste in materia di affitto d azienda. Innanzitutto occorre sottolineare che, a proposito della forma contrattuale, l art c.c. dispone come il trasferimento in godimento dell azienda deve avvenire con contratto scritto (forma richiesta ad probationem), salvo le disposizioni specifiche riguardanti i singoli beni che la compongono (ad esempio con riferimento ai beni immobili). A seguito delle innovazioni introdotte dall art. 6 Legge 12 agosto 1993 n. 310, i contratti suddetti (compresi, quindi, i contratti di leasing d azienda) devono essere redatti in forma di atto pubblico o per scrittura privata autenticata e depositati entro 30 giorni al Registro Imprese a cura del notaio rogante o autenticante. L iscrizione, in questo caso, è finalizzata a portare a conoscenza dei terzi il contenuto del contratto, rendendolo opponibile agli stessi. In materia di successione nei contratti, inoltre, l art.2558 c.c. prevede che, se non pattuito diversamente, l affittuario (utilizzatore) dell azienda subentra nei contratti stipulati per l esercizio della stessa che non abbiano carattere personale. Il terzo contraente, tuttavia, può recedere entro tre mesi dalla notizia della locazione sempre che sussista una giusta causa. E evidente che, considerata la particolare causa insita nel contratto di leasing, l intermediario finanziario avrà interesse a limitare il proprio ingresso (in sede di acquisizione dell azienda) nei contratti afferenti il complesso aziendale, ancorché il subentro definitivo avvenga unicamente da parte dell impresa utilizzatrice (si pensi, ad esempio, ai contratti di lavoro dipendente che si trasferiscono automaticamente all affittuario). Appare, invece, inapplicabile alla locazione (anche finanziaria) d azienda la disciplina prevista dal secondo comma dell art c.c. (relativa alla responsabilità dell utilizzatore per i debiti dell azienda commerciale), considerato che la norma non menziona altre ipotesi di applicazione della stessa al di fuori della cessione. Mal aderisce alla causa finanziaria insita nel contratto di leasing d azienda la previsione dell art quarto comma c.c. Tale disposizione, infatti, prevede che le differenze tra le consistenze d inventario all inizio e al termine dell affitto (a valore corrente) sono regolate in denaro alla scadenza del contratto. L intermediario, infatti, si prefigge di effettuare l ammortamento finanziario (mediante la riscossione dei canoni di leasing idealmente scomposti tra quota capitale e quota interessi) del prezzo che il medesimo ha anticipato per l acquisto dell azienda, 4 E vero, tuttavia, che l avviamento non si traduce in un elemento costitutivo essenziale dell azienda; esiste infatti un azienda priva di avviamento quando l impresa non ha ancora iniziato l attività o quando l ha ormai cessata (Cass. 8 novembre 1993 n. 6608, Cass. 25 giugno 1981 n. 4142). Pagina 3 di 7

4 conservando l interesse alla restituzione dell integro complesso aziendale locato all inizio del contratto nel caso di mancato riscatto da parte dell utilizzatore. Seguendo tale impostazione dovrebbe escludersi, quindi, la possibilità per l utilizzatore di operare e dedurre gli ammortamenti sui beni aziendali oggetto di locazione (derogando, quindi, al disposto dell art.2561 c.c. secondo comma 5 ). E tuttavia verosimile immaginare che il contratto di locazione finanziaria imponga comunque all utilizzatore gli obblighi di non modificare la destinazione dell azienda e di esercitare l attività sotto la ditta originaria, di provvedere alla conservazione dell efficienza e dell organizzazione degli impianti (con il relativo trasferimento dei rischi) e di rispettare determinati vincoli per la cessione del contratto o la sublocazione dei beni componenti l azienda. LEASING E CESSIONE D AZIENDA La normativa civilistica in tema di trasferimento della proprietà del complesso aziendale assume rilevanza, nell ambito del leasing d azienda, in sede di acquisto da parte dell intermediario finanziario e nell esercizio, da parte dell utilizzatore, dell opzione di riscatto. La forma del contratto di compravendita d azienda è, innanzitutto, quella prevista per l affitto (atto pubblico o scrittura privata autenticata). L applicazione dell art c.c. (relativo al divieto di concorrenza da parte dell alienante per il quinquennio dal trasferimento), inoltre, risulta di fatto operare unicamente nella fase iniziale del contratto di leasing e nei confronti dell utilizzatore, considerato lo status soggettivo di intermediario finanziario ricoperto dalla società acquirente. Se per la successione nei contratti vale quanto esposto nel precedente paragrafo, un possibile deterrente allo sviluppo dei contratti di leasing d azienda deriva dall applicazione dell art.2560 c.c. Tale norma prevede che, nel trasferimento di un azienda commerciale, risponde dei debiti inerenti l esercizio della stessa anche l acquirente, se le predette obbligazioni risultano dai libri contabili del venditore. Ciò imporrebbe all intermediario finanziario di procedere ad un attenta due diligence 6 finalizzata ad accertare l esatta quantificazione dell indebitamento afferente l azienda e di cautelarsi, conseguentemente, dall accollo di qualsiasi passività ribaltando la responsabilità codicistica in esame all utilizzatore 7. Ne deriva, quindi, che la fattibilità di siffatte operazioni si correla strettamente non solo alle caratteristiche di solvibilità (e garanzia) dell utilizzatore, ma altresì di standing economico - finanziario del soggetto alienante. Resta ferma, comunque, la possibilità normalmente consentita all utilizzatore di esperire, nei confronti dell alienante, le azioni giudiziarie sia a tutela del complesso aziendale compravenduto sia pertinenti alla legittimità di eventuali richieste avanzate dai creditori dello stesso venditore. 5 Sotto il profilo fiscale, secondo quanto disposto dall art.14 D.P.R. n. 42/1988, la deducibilità degli ammortamenti in capo all affittuario è consentita solamente se viene applicata la disposizione di cui all art.2561 c.c., relativa all obbligo di conservazione dell efficienza dei beni ammortizzabili. 6 In tema di debiti tributari, ad esempio, il comma 2 dell art. 14 D.Lgs. n. 472/1997 limita la responsabilità solidale del cessionario dell azienda (per imposte e sanzioni relative all anno della cessione e ai due precedenti) al debito risultante dalla data del trasferimento da apposito certificato rilasciato dall Amministrazione Finanziaria. Il cessionario (nel nostro caso la società di leasing) è liberato da ogni obbligazione nel caso in cui il certificato dia esito negativo o non sia rilasciato entro 40 giorni dalla richiesta. Tale limitazione di responsabilità viene meno, tuttavia, se la cessione dell azienda avviene in frode ai crediti di natura fiscale; la frode si presume se, salvo prova contraria, il trasferimento è effettuato nei sei mesi successivi alla constatazione di una violazione penalmente rilevante (es.: l emissione di fatture false). 7 Tale necessità, infatti, si giustifica nella causa finanziaria del contratto di leasing. Pagina 4 di 7

5 ASPETTI CONTABILI Dal punto di vista contabile la disposizione che assume rilievo per la rappresentazione delle operazioni di leasing finanziario avente ad oggetto un azienda (o un suo ramo) da parte dell utilizzatore si identifica nell art.2427 c.c. nr.22). Dall esame di tale disposto normativo si evidenzia una continuità di esposizione delle operazioni in oggetto secondo il metodo patrimoniale (che prevede la sola rilevazione in conto economico dei canoni leasing di competenza e dei canoni da pagare nei conti d ordine tra gli impegni). La novella normativa (apportata dal D.Lgs. n. 6/2003) riguarda invece le informazioni da fornire nella nota integrativa, che si prefiggono di rappresentare extra-contabilmente le operazioni di leasing secondo il metodo finanziario previsto dallo IAS 17. Il principio contabile internazionale prevede l iscrizione, nello stato patrimoniale e tra le immobilizzazioni, dell asset oggetto del contratto di leasing (nel nostro caso saranno iscritti i beni materiali ed immateriali componenti l azienda) oltre a quella del debito attualizzato per canoni da pagare tra le passività finanziarie. Sempre lo IAS 17 richiede la scomposizione, in conto economico, del canone di leasing di competenza tra «ammortamento» dell asset ed oneri finanziari. Oltre a recepire gli effetti della rappresentazione contabile delle operazioni di locazione finanziaria secondo il suddetto principio contabile internazionale, la nota integrativa dei bilanci nazionali deve contenere l esposizione del valore attuale dei canoni non scaduti utilizzando tassi d interesse pari all onere finanziario effettivo sottostante il singolo contratto di leasing. E necessario indicare altresì l ammontare complessivo al quale i beni (nel nostro caso componenti l azienda) sarebbero stati iscritti alla data di chiusura dell esercizio qualora fossero stati considerati immobilizzazioni (con separata indicazione di ammortamenti, rettifiche e riprese di valore) 8. E opportuno, infine, segnalare la fiscalità differita legata alla diversa deduzione fiscalmente operata dalla contabilizzazione dei canoni leasing rispetto a quella degli ammortamenti e interessi passivi in bilancio. IMPOSTAZIONE FISCALE DIRETTA E INDIRETTA La sopra citata Risposta ad istanza di interpello dell Agenzia delle Entrate protocollo n. 2005/78112 del 24 maggio 2005 ha esaminato la disciplina fiscale dell istituto del leasing d azienda. Ai fini delle imposte dirette è stato innanzitutto chiarito che il canone di leasing è deducibile ai fini Ires ed Irap (nei limiti ovviamente della «quota capitale») solamente qualora: a) i beni oggetto del corpus aziendale siano ammortizzabili fiscalmente (attrezzature, avviamento, immobili); b) la durata del contratto di leasing risulti maggiore o uguale a otto anni nel caso in cui sia presente un bene immobile ovvero, in sua assenza, alla metà del periodo di ammortamento del bene (materiale o immateriale) caratterizzato dal coefficiente fiscale più basso. Se l azienda si compone di beni non ammortizzabili (es.: terreni) occorrerà determinare la parte di canone deducibile in proporzione alla percentuale rappresentata dal valore dei beni ammortizzabili rispetto al valore dell intero complesso aziendale. Con riferimento all imposizione indiretta viene ribadita dall Agenzia l imponibilità Iva dei canoni leasing (con aliquota ordinaria del 20%), sottolineando la natura di prestazione di servizi della locazione finanziaria. Viene precisato, inoltre, che in caso di esercizio, da parte dell utilizzatore, dell opzione di riscatto del complesso aziendale occorre applicare l imposta di registro 8 In tal senso occorre precisare che il documento OIC 1 (per la consultazione si veda Principi contabili cd-rom e opera a schede mobili, Ipsoa) specifica come il valore del bene (o del complesso di beni) da esporre non necessariamente è pari al costo originariamente sostenuto dalla società di leasing, ma va individuato come il minore tra il prezzo teorico del bene per il suo acquisto in contanti e il valore attuale dei canoni di locazione e del prezzo di riscatto. Nel caso in cui l intermediario finanziario avesse sostenuto, in fase di acquisto, il pagamento di una somma a titolo di avviamento commerciale dell azienda si ritiene che, pur non potendosi individuare una concreta «locazione» dello stesso e concordando con la natura finanziaria della causa dei contratti in esame, tra i beni da includere nella rappresentazione in nota integrativa del leasing secondo lo IAS 17 vada inserito anche il predetto avviamento (rispettando il principio della prevalenza della sostanza sulla forma). Pagina 5 di 7

6 ordinariamente prevista per i trasferimenti d azienda (e pari al 3% per i beni e i diritti per i quali non è prevista un aliquota specifica, come i beni immobili) con riferimento non tanto al prezzo di riscatto contrattualmente previsto quanto al valore venale 9 dell azienda riscattata. L attività di leasing è fornita dalla Banca avvalendosi della collaborazione di SANPAOLO LEASINT SPA, società prodotto specializzata nel settore del leasing al servizio della Clientela delle Banche del Gruppo Sanpaolo IMI. SANPAOLO LEASINT, da 25 anni leader nazionale nel settore del leasing, risponde alle esigenze più complesse, con piani finanziari personalizzati e servizio di supporto per tutte le procedure previste. Per conoscere le tipologie di leasing e relativi vantaggi consultare la scheda prodotto: Leasing 9 Ciò con buona pace delle argomentazioni proposte dall istante, finalizzate a ravvisare in tale impostazione la violazione del principio di alternatività Iva- registro. Secondo la tesi proposta, infatti, dato che i canoni periodici rappresentano il pagamento dilazionato del prezzo dell azienda, emergerebbe una doppia imposizione indiretta sulla parte del valore venale (comprendente l avviamento valutato secondo criteri predefiniti dall Amministrazione finanziaria) eccedente il prezzo di riscatto. Pagina 6 di 7

7 GLOSSARIO Leasing finanziario L'effetto tipico di un leasing e il suo normale esito è il trasferimento di proprietà del bene: in antitesi a tale nozione la giurisprudenza costruisce la categoria del leasing finanziario, intendendosi, per tale, il leasing avente ad oggetto beni che l azienda intende sfruttare per un breve periodo senza alcun interesse all acquisto. Leasing operativo Denominazione impropria di un contratto di utilizzazione di beni, strutturato in forma di locazione o noleggio e direttamente stipulato fra produttore e cliente, senza l interposizione di intermediari finanziari e senza la previsione di alcun diritto di opzione. Non può come tale qualificarsi alla stregua di un leasing né quale prodotto finanziario.. Documento pubblicato su licenza di WKI - Ipsoa Editore Fonte: Amministrazione & Finanza Quindicinale di gestione, pianificazione e controllo aziendale Copyright: WKI - Ipsoa Editore Documento reperibile, assieme ad altre monografie, nella sezione Dossier del sito Pagina 7 di 7