LAURA BUFFONI PROCESSO E PLURALISMO NELL ORDINAMENTO COSTITUZIONALE ITALIANO APOLOGIA E LIMITI DELL UNIVERSALISMO PROCEDURALE JOVENE EDITORE 2012
INDICE Introduzione... p. 1 CAPITOLO PRIMO APPUNTI PER UNA STORIA COSTITUZIONALE DEL PROCESSO 1. I substantialia processus dell ordo iudiciarius medievale e la loro innata elasticità...» 13 2. Il tramonto dell ordine antico ed il Prozessordnung...» 23 3. Il procedimento ed il processo come categoria unitaria: il contributo della scuola kelseniana e dei teorici generali del processo...» 28 4. La parenesi carneluttiana «Torniamo al giudizio» ed il principio del contraddittorio nella nouvelle rhétorique...» 34 5. La vocazione libertaria e pluralista del processo e la sua radice antinomica rispetto al valore...» 43 6. Il processo nella Costituzione: dall ordine isonomico al «giusto processo regolato dalla legge»...» 50 6.1. (Segue) Per una teoria antifondazionalista del processo: il giusto processo e l idea di giustizia procedurale minima ed impura» 60 CAPITOLO SECONDO IL PROCESSO E LA GIURISDIZIONE. DALL IDEA DEL GOVERNO LIMITATO ALLA LIMITAZIONE DEL GOVERNO DEI GIUDICI 1. La giurisdizione e l antica relazione di sinonimia con il potere politico...» 67 1.1. (Segue) Dalla «sterilizzazione politica del giudiziario» al timore per il «governo dei giudici»...» 75 1.2. (Segue) La politicità inintenzionale della giurisdizione nella Costituzione pluralista...» 83
VIII INDICE 2. Le conseguenze in punto di teoria dell interpretazione giuridica: l interpretazione come argomentazione... p. 89 2.1. (Segue) I limiti della legittimazione legale e costituzionale della giurisdizione...» 95 3. La legittimazione processuale della giurisdizione e la concezione argomentativa del processo: la trasfigurazione del principio del governo limitato nell idea della limitazione del potere giudiziario attraverso «il giusto processo regolato dalla legge»...» 104 4. Il processo civile ed il declino degli argomenti d autorità...» 117 5. La processualizzazione del giudizio amministrativo e la «società di pari»...» 125 6. Il contenzioso tributario e la insostenibile pesantezza della sostanza nel processo...» 138 7. Il giudizio penale: il contraddittorio e le prestazioni di verità...» 147 8. Il pluralismo delle giurisdizioni e l idea mortatiana dell «unità funzionale» della giurisdizione...» 156 CAPITOLO TERZO IL PROCESSO E L AMMINISTRAZIONE. L IDEA DELLA LIMITAZIONE DEL POTERE DI GUBERNACULUM 1. La contiguità tra administratio e iurisdictio: la comune trama processuale e la dottrina medievale della limitazione del potere. Le ragioni moderne della separazione ed i segni contemporanei del ritorno all antico...» 167 2. Le suggestioni del due process of law, della natural justice e del diritto pubblico globale...» 178 3. La processualizzazione del procedimento amministrativo nella dottrina amministrativa ed il sapore giudiziario degli istituti della legge generale sul procedimento amministrativo...» 184 3.1. (Segue) Gli istituti della partecipazione e la retorica della Costituzione nella giurisprudenza amministrativa...» 194 3.2. (Segue) L interpretazione debole delle norme sulla partecipazione ed i residui di gubernaculum...» 201 4. Il fondamento costituzionale del giusto procedimento amministrativo nelle ricostruzioni della giuspubblicistica...» 212 4.1. (Segue) Partecipazione procedimentale e contraddittorio processuale nella giurisprudenza costituzionale. Il caso del pluralismo territoriale e la procedimentalizzazione della funzione amministrativa nella Repubblica multilevel...» 218
INDICE IX 5. L art. 111 della Costituzione ed i «valori permanenti» del processo oltre i confini della giurisdizione... p. 233 CAPITOLO QUARTO IL PROCESSO E LA DELIBERAZIONE POLITICA. DALLA CONCEZIONE GIUSTIZIALE DELLA LEGGE ALLA CONCEZIONE CONTROMAGGIORITARIA DEL PROCEDIMENTO NORMATIVO 1. L idea del processo legislativo e le suggestioni classiche: è legge «la legge che non persuade i più deboli»?...» 244 1.1. (Segue) La sovranità giurisdizionale medievale ed il parlamentarismo à la Le Paige...» 249 1.2. (Segue) Il «fondamento mistico» dell autorità della legge e l affiorare dei limiti al dogma della sovranità legislativa nella teoria moderna dello Stato...» 252 1.3. (Segue) La concezione giustiziale della legge nella rule of law: la dottrina inglese della sovranità parlamentare e il problema delle fazioni nella deliberazione legislativa nel Federalist...» 257 2. Il governo della legge, la critica giusrealista alla distinzione tra giurisdizione e legislazione e l epoca delle neutralizzazioni e spoliticizzazioni nello Stato costituzionale pluralista: l osmosi delle forme...» 261 3. Il diritto processuale parlamentare e la concezione contromaggioritaria del procedimento di formazione della legge...» 266 3.1. (Segue) Il contraddittorio parlamentare nell evoluzione della forma di governo...» 268 3.2. (Segue) Le parti del processo legislativo tra modello accusatorio ed inquisitorio...» 278 3.3. (Segue) L istruzione della legge: i segni del processo...» 288 3.3.1. (Segue) L istruttoria tra tendenze neocorporative e legittimazione cognitiva della legge parlamentare...» 297 3.4. (Segue) Il Presidente di Assemblea ed il governo del processo legislativo...» 303 4. Il processo legislativo regionale ovvero del mito del governo razionale...» 311 4.1. (Segue) I regolamenti e gli atti amministrativi generali, regionali e locali, e la logica controversiale...» 323 5. La normazione delle Autorità amministrative indipendenti nei governi tecnici di settore e la legittimazione procedurale...» 331 6. I limiti della giustizia procedurale della legge e la politica come imparzialità...» 340
X INDICE CAPITOLO QUINTO IL PROCESSO E LA GIUSTIZIA COSTITUZIONALE 1. Il processo, il pluralismo e la giustizia costituzionale... p. 347 2. I processi costituzionali e la loro eterodossia...» 350 3. Dalla polemica sul «custode della costituzione» all osmosi delle forme tra giurisdizione, legislazione e amministrazione...» 367 4. Il processo costituzionale ed il principio del discorso...» 378 5. Il processo impuro e l ideale deliberativista...» 385 Conclusioni...» 395 Bibliografia...» 407