Prof. Avv. Matteo De Poli Associato di Diritto dei Mercati Finanziari dell'università di Padova

Transcript

1 Il trust nella gestine della crisi d impresa Assciat di Diritt dei Mercati Finanziari dell'università di Padva

2 Il pian dell intervent 1. Il trust ed il su effett segregativ 2. Il trust nel cncrdat preventiv, cn particlare attenzine al cncrdat cd. mist. Il cas Cncrdat Santa Rita 3. Il trust nell accrd di ristrutturazine dei debiti ex art. 182bis 4. Cnclusini

3 Sulla sterilizzazine dei beni Il nstr rdinament giuridic nn ffre strumenti che permettan di sterilizzare efficacemente il diritt di prprietà sui beni e di finalizzare questi all esecuzine di un accrd di un impegn In mlti cncrdati preventivi si assiste all apprt (aggiuntiv alla cessine all assunzine) di beni da parte di un terz per la sddisfazine dei creditri dell impresa cncrdataria c.d. cncrdat mist. Il terz che metta a dispsizine beni nn è vinclat alla prcedura ed i sui beni sn aggredibili. Gli artt. 167 e 168 nn estendn gli effetti cnservativi ai beni del terz I

4 Il trust Per trust si intendn tutti quei rapprti giuridici istituiti da una persna, il dispnente, qualra dei beni sian psti stt il cntrll di un trustee nell interesse di un beneficiari trust cn beneficiarî - per realizzare un fine specific trust di scp -. I passi fndamentali: (a) scelta della legge reglatrice del trust (b) istituzine del trust e nmina del trustee (ed anche eventualmente del guardian); (c) dtazine del trust

5 La principale caratteristica del trust: l effett segregativ Cn l istituzine del trust si crea un patrimni separat (c.d. segregazine segregazine ). I beni cnferiti in trust entran nel patrimni del trustee, un sggett che ptrà essere scelt tra sggetti prfessinali e che cmunque dvrà perare in md particlarmente trasparente nn ptrann essere aggrediti: dai creditri del trustee; né dai quelli del dispnente; né dai creditri dei beneficiari.

6 Il nuv cncrdat preventiv ed l su nuv accentuat carattere privatistic La rifrma delle prcedure cncrsuali ha accentuat il carattere privatistic delle stesse, in particlar md del cncrdat preventiv che è un accrd tra debitre e creditri basat su reciprche cncessini Viene men la natura giurisdizinale - cntenzisa della prcedura ed il Tribunale è chiamat ad un mer cntrll di legittimità,, attravers il decret di ammissine al cncrdat e la successiva mlgazine dell stess (ve i creditri l abbian apprvat)

7 L art. 160 L.F. ed il trust cn funzine liquidatria e slutria L art. 160 L.F. stabilisce che il cncrdat preventiv può prevedere la ristrutturazine dei debiti e la sddisfazine dei crediti attravers qualsiasi frma La legge nn pne limiti circa gli strumenti utilizzabili dal debitre per rispettare il pian prpst ai creditri In questa ampia frmulazine pssiam far rientrare anche il trust Nel cas di cncrdat cn cessine di beni, pi, l utilizz del trust può essere ricmpres tra le mdalità della liquidazine che il Tribunale determina ai sensi dell art. 182, cmma 1, L.F.

8 Sulla centralità del pian e sul rul del trust Nel c.p. il punt cruciale sta nell affidabilità del pian di cncrdat: se i creditri l riterrann tale e si riterrann sufficientemente garantiti rispett alla cncreta attuazine dell stess, ess verrà apprvat. In cas di apprt di beni da parte del terz, qual è la garanzia circa l effettiv apprt di tali beni? Sl l assunzine dell impegn del terz?

9 Il trust e la sua capacità di garantire la sicurezza degli esiti liquidatri L scenari: (a) Se i beni apprtati dal terz che interviene a sstegn del pian di cncrdat rimangn nel frattemp in sua prprietà, essi sn aggredibili dai sui creditri (b) Se, per cntr, tali beni fsser cnferiti nella scietà in stat di crisi e questa pi fallisse, essi verrebber persi e si cnfnderebber nella massa dei beni acquisiti dal falliment Sl il trust scngiura il prdursi di questi effetti negativi (LUPOI)

10 Cme pera in quest cas il trust? Cn l istituzine del trust e la segregazine dei beni apprtati dal terz per la realizzazine del pian si crea un srta di garanzia atipica sui beni stessi Questa assicura l esecuzine da parte del terz degli impegni assunti

11 Trust vs att di destinazine ex art ter Il risultat spraindicat nn è ttenibile utilizzand l art. 2645ter c.c. perché l att di destinazine può avere ad ggett slamente beni immbili beni mbili iscritti in pubblici registri, nn titli denar, neppure quell ricavat dall alienazine dei beni ggett di cnferiment Inltre, l art. 2645ter prevede un vincl di destinazine static sui beni, vversia nn prgrammat ad una lr liquidazine Il trust si rivela, quindi, un strument più duttile e più flessibile

12 Cme si struttura un trust finalizzat all esecuzine di un cncrdat preventiv La scietà in stat di crisi e gli eventuali terzi che intervengn cn l apprt di beni sn i Dispnenti del Trust Il Fnd in Trust è cstituit dai beni cnferiti dalla stessa scietà cncrdataria ed eventualmente dai terzi che intervengn a sstegn del cncrdat Può essere cnferit in trust qualsiasi tip di bene L istituzine del trust può avvenire prima dp l mlga ma se avviene prima c è il rischi che essa venga travlta dalla mancata mlga

13 Il Guardian del Trust La nmina del Guardian (Prtectr) è facltativa nel trust cn beneficiarî Nei precedenti nti è stata demandata la nmina del Trustee al Tribunale (nella persna di un prfessinista terz, che ptrebbe anche essere il liquidatre) e nell att istitutiv si individua il Guardian del Trust nella persna del Cmmissari giudiziale In alternativa, il Cmmissari giudiziale può ricprire il rul di Trustee.In quest md si recupera un rul di cntrll in cap al Tribunale

14 I Beneficiari I creditri diventan i Beneficiarî del Trust: ad essi verrann devluti i ricavati dalle vendite dei beni cnferiti in trust Si pssn creare diverse categrie di Beneficiarî, e queste pssn crrispndere alle classi di creditri di cui all art. 160, c. 1, lett. c). In tale md si mantiene la distinzine tra i creditri privilegiati e quelli chirgrafari Ci si può riservare il diritt di individuare i beneficiari in un mment successiv

15 I diritti dei beneficiari Il Trustee (tenut a penetranti bblighi fiduciari) deve perare nell interesse dei Beneficiarî. I Beneficiarî sn, per gni legislazine in materia di trust, titlari del diritt di essere infrmati circa le attività pste in essere dal Trustee Essi sn tutelati perché il regime di respnsabilità cui è sttpst il trustee (che è un fiduciari degli interessi di altri sggetti) è più sever rispett a quant previst dall art. 38 L.F. (ve si fa riferiment alla diligenza ). Cfr. la legge di Jersey ( massima buna fede )

16 La finalità del Trust La chiara determinazine della finalità del trust è essenziale per delineare i cmpiti assegnati al Trustee (di rifless, dunque, per tracciare i cnfini dei pteri attribuiti all stess cn il Trust) In un trust finalizzat all esecuzine di un cncrdat, l scp sarà principalmente quell di agevlare il prgramma di liquidazine dei beni e di sddisfaciment delle situazini debitrie della scietà cncrdataria

17 Un esempi: il trust Cncrdat Santa Rita Ess risulta caratterizzat: a) dalla devluzine di patrimni immbiliare dell amministratre nnché di sui cngiunti ; b) dalla nmina a trustee del cmmissari giudiziale della prcedura, garantend csì alla prcedura nn sl la segregazine del patrimni dedtt ma altresì la devluzine delle smme ricavate dalla sua alienazine alla massa dei creditri; c) dalla espressa indicazine delle finalità perseguite cn il trust, vversia la devluzine di gni ricavat dalla vendita degli immbili al sddisfaciment dei creditri in cncrdat È stat fatt cn la cndizine mlgazine entr 18 mesi rislutiva della mancata

18 In particlare: l scp di quel trust L scp del "Trust" è di segregare il patrimni cnferit nel "Trust" al fine di destinare il ricavat della vendita di dett patrimni alla sddisfazine (cn le mdalità di ripart che verrann definite dagli Organi della Prcedura) della massa dei creditri della prcedura di Cncrdat Preventiv della "Santa Rita s.p.a. in liquidazine", cn sede in (PR), via n. -, cdice fiscale e numer di iscrizine al Registr delle Imprese di Parma: --- (cncrdat mlgat dal Tribunale di Parma cn decret del 3 marz 2005)

19 Il trust quale garanzia dei creditri che aderiscn ad un accrd di ristrutturazine dei debiti ex art. 182bis L.F. Gli accrdi di ristrutturazine si caratterizzan per l assenza dell intervent giudiziale dp l mlga. Il cntrll dei beni rimane in cap al debitre. Analgamente a quant vist per il cncrdat, l utilizz del trust ffre maggiri garanzie circa l attuazine del pian. Il trust istituit in esecuzine di un accrd ex art. 182bis L.F. è esente da azine revcatria.

20 Il trust ed accrd di ristrutturazine dei debiti ex art. 182bis L.F. - Limiti L art. 182bis,, cmma 3, L.F., stabilisce che nei 60 gg. successivi alla pubblicazine del pian nn pssn essere iniziate prseguite azini cautelari ed esecutive. Passat il termine, però, i creditri che nn hann aderit riprendn libertà d azine L istituzine e la dtazine del trust ptrebbe astrattamente danneggiare i creditri estranei al pian, sttraend i beni del debitre per effett della segregazine, laddve la legge ha previst una prtezine per l impresa limitata in un breve arc temprale.

21 Segue. Criticità e rimedi Il trust ptrebbe allra prsi in cntrast cn le nrme a tutela dei creditri rimasti estranei al pian. Inltre: csa accade ai beni segregati in trust se l accrd nn viene mlgat? Ciò ptrebbe staclare l mlgazine del Tribunale. Sluzine: inserire una clausla rislutiva nell att di trust: l att istitutiv viene rislt in cas di mancata mlgazine del pian, travlgend csì l effett segregativ.

22 L utilizz del trust nei piani di cui all art 67, cmma 3, lett. d), L.F. Il trust può essere utilmente impiegat anche nei piani per il risanament dell espsizine debitria di cui all art. 67, cmma 3, lett. d),, L.F. Anche qui, l att istitutiv di trust e i successivi atti di dtazine del patrimni del trust nn ptrebber essere aggrediti cn l azine revcatria.

23 Cnclusini Il trust è strument che, grazie alla sua duttilità e flessibilità, può agevlare la gestine della crisi dell impresa, sia all intern delle prcedure cncrsuali, sia al di furi di una prcedura, per rislvere situazini di difficltà nn ancra tradttesi in inslvenza; Crea sui beni cnferiti una garanzia atipica che resiste megli della garanzia reale; Il trustee ha pteri più intensi del liquidatre L istituzine di un trust rende più affidabile il pian