IL GIUSTO PROCESSO AMMINISTRATIVO

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1 UNIVERSITÀ DEGLI STUDI DI ROMA "TOR VERGATA" PUBBLICAZIONI DELLA FACOLTÀ DI GIURISPRUDENZA NUOVA SERIE 15 STEFANO TARULLO IL GIUSTO PROCESSO AMMINISTRATIVO STUDIO SULL'EFFETTIVITÀ DELLA TUTELA GIURISDIZIONALE NELLA PROSPETTIVA EUROPEA,.$% MILANO - DOTT. A. GIUFFRÈ EDITORE

2 Premessa... Parte Prima L'EFFETTIVITÀ DEL DIRITTO COMUNITARIO, L'EFFETTIVITÀ DELLA TUTELA GIURISDIZIONALE ED IL GIUSTO PROCESSO CAPITOLO I L'ARMONIZZAZIONE COMUNITARIA DEI SISTEMI PROCESSUALI NAZIONALI 1. La supremazia del diritto comunitario e la diretta applicabilità delle direttive La responsabilità risarcitoria dello Stato ed il valore esegetico delle direttive L'influenza interpretativa delle sentenze della Corte di Giustizia ed il cosiddetto effetto spill-over del diritto comunitario (Segue): il principio di sussidiarietà e le influenze comunitarie sulla tutela cautelare e risarcitoria (Segue): una precisazione metodologica Effettività del diritto comunitario ed effettività della tutela giurisdizionale (Segue): le articolazioni del principio di effettività della tutela giurisdizionale Giusto processo ed effettività della tutela giurisdizionale Effettività della tutela giurisdizionale ed autonomia processuale degli Stati membri (Segue): autonomia processuale ed «invasioni» comunitarie 80 CAPITOLO II DIRITTO AL GIUDICE E DIRITTO AL GIUDIZIO 1. Il diritto comunitario degli appalti e le influenze sulla legittimazione passiva nel processo amministrativo italiano La filosofia delle direttive ricorsi (Segue): l'adeguamento alle direttive ricorsi in Germania ed in Francia. Rinvio sull'evoluzione normativa italiana 108

3 2.2. (Segue): la legittimazione attiva nelle direttive ricorsi ed il tight to judge comunitario Discrezionalità tecnica e sindacato giurisdizionale. Il punto sul diritto interno (Segue): le oscillazioni della Corte di Giustizia (Segue): sindacato sulla discrezionalità tecnica e giusto processo 142 Parte Seconda LA COMPLETEZZA E L'ADEGUATEZZA DELLA TUTELA GIURISDIZIONALE CAPITOLO IH LA COMPLETEZZA DELLA TUTELA 1. Un quadro introduttìvo tra diritto nazionale e diritto comunitario: il traguardo dell'effettività/completezza della tutela L'ampliamento dell'area della responsabilità extracontrattuale della pubblica amministrazione: cenni ai tentativi dottrinali basati sul solo diritto nazionale Il concetto di «danno ingiusto»: panorama normativo ed impostazione del problema (Segue): l'ingiustizia del danno nella giurisprudenza della Cassazione fino alla sentenza delle Sezioni Unite n. 500/ La sentenza n. 500 del 22 luglio (Segue): la creazione di un modello italiano di responsabilità da illecito prowedimentale. Le incertezze sul genus della responsabilità Il modello italiano di responsabilità extracontrattuale come modello «aperto» Gli articoli 33, 34 e 35 del d.lgs. n. 80/1998 nella vecchia e nella nuova formulazione tra effettività/completezza ed effettività/tempestività della tutela (Segue): l'originario articolo 35, comma primo, del d.lgs. n. 80/1998 come norma processuale (Segue): i meriti del diritto comunitario e l'adeguamento al principio di effettività/completezza della tutela 227 CAPITOLO IV L'ADEGUATEZZA DELLA TUTELA 1. Risarcimento per equivalente e reintegrazione in forma specifica tra effettività/ completezza ed effettività/adeguatezza della tutela giurisdizionale (Segue): risarcimento per equivalente e reintegrazione in forma specifica dell'interesse legittimo pretensivo (Segue): ricorso avverso il silenzio della pubblica amministrazione e risarcimento del danno (Segue): la reintegrazione in forma specifica tra effettività della tutela e discrezionalità amministrativa. Il ruolo del giudizio prognostico 256

4 1.4. (Segue): risarcimento per equivalente e reintegrazione in forma specifica dell'interesse legittimo oppositivo La cosiddetta sentenza sui criteri di risarcimento. Un impulso verso l'effettività/ tempestività della tutela (Segue): sentenza sui criteri ed incertezze applicative (Segue): richiesta di parte, sentenza sui criteri ed effettività/adeguatezza della tutela (Segue): il ricorso in ottemperanza a seguito della sentenza sui criteri. Ulteriori spunti di riflessione sulla effettività/tempestività della tutela Il rapporto tra domanda di annullamento e domanda di risarcimento: impostazione dei problema (Segue): le implicazioni sul piano della effettività/adeguatezza della tutela tra diritto interno e diritto comunitario (Segue): l'autonomia dell'azione risarcitoria ed i suoi risvolti teorici e pratici (Segue): l'autonomia dell'azione risarcitoria e la reintegrazione in forma specifica (Segue): il «duty to mitigate» (Segue): il credito risarcitorio come «diritto patrimoniale consequenziale» 341 CAPITOLO V LA RESPONSABILITÀ EXTRACONTRATTUALE DELLA PUBBLICA AMMINISTRAZIONE NELLA PROSPETTIVA COMUNITARIA 1. Responsabilità extracontrattuale della pubblica amministrazione ed elemento psicologico: la colpa in re ipsa (Segue): analisi dell'elemento psicologico attraverso le indicazioni della Corte di Cassazione (Segue): le indicazioni della Corte di Giustizia (Segue): colpa in re ipsa e potere discrezionale La prova del pregiudizio economico (Segue): la quantificazione del danno. Esemplificazioni nel campo dei pubblici appalti (Segue): interesse legittimo e risarcimento per perdita della chance (Segue): chance e diritto comunitario (Segue): chance, efficienza amministrativa e deterrence (Segue): chance e prova del danno nella giurisprudenza amministrativa Il nesso di causalità, la prevedibilità del danno e la compensano lucri cum damno: cenni Riflessioni sull'inerzia amministrativa Responsabilità aquiliana e vizio formale (Segue): vizio formale e bene della vita Principio di effettività/completezza della tutela ed attualità della distinzione tra diritto soggettivo ed interesse legittimo (Segue): l'incidenza del diritto comunitario 465

5 6.2. (Segue): l'incidenza del criterio di riparto tra le giurisdizioni (Segue): l'utilità dell'interesse legittimo (Segue): conservazione dell'interesse legittimo ed effettività/completezza della tutela giurisdizionale 493 Parte Terza LA TEMPESTIVITÀ DELLA TUTELA GIURISDIZIONALE CAPITOLO VI LA TUTELA CAUTELARE ED IL PARADIGMA COMUNITARIO 1. Le radici della tutela cautelare nel processo amministrativo italiano tra effettività della tutela e separazione dei poteri Il principio di strumentalità della tutela cautelare e l'evoluzione della giurisprudenza nazionale (Segue): effettività/adeguatezza della tutela e misure cautelari pretorie Le spinte comunitarie verso il perfezionamento della tutela cautelare L'adeguamento al modello cautelare comunitario: le soluzioni francese e tedesca e le indicazioni della dottrina italiana L'inerzia del legislatore italiano ed il «rito degli appalti» in materia di opere pubbliche La svolta dell'adunanza Plenaria del Consiglio di Stato: l'ordinanza n. 1 del 30 marzo 2000 ed il cosiddetto effetto spill-over del modello cautelare comunitario La risposta del legislatore all'ordinanza n. 1/2000: le nuove disposizioni sulla tutela cautelare nel processo amministrativo 564 CAPITOLO VII LA DISCIPLINA NAZIONALE DELLA CAUTELA PROCESSUALE E L'EFFETTIVITÀ DELLA TUTELA 1. La nuova tutela cautelare atipica tra effettività/adeguatezza ed effettività/tempestività (Segue): il principio del contraddittorio tra effettività della tutela cautelare e giusto processo (Segue): il rito cautelare monocratico. Un confronto con i dettami costituzionali e comunitari Misura cautelare e sentenza di merito: il recupero del principio di strumentalità Il bilanciamento degli interessi in sede cautelare tra «parità delle parti» e previsione risarcitoria Effettività/tempestività della tutela e scavalcamelo del petitum cautelare: la decisione in forma semplificata 620

6 4.1. (Segue): trasparenza del giudizio ed intelligibilità della motivazione tra effettività della tutela e giusto processo (Segue): precedente conforme, assorbimento dei motivi ed esecuzione della decisione in forma semplificata 642 CAPITOLO Vili CONSIDERAZIONI CONCLUSIVE 1. L'effettività della tutela nella transizione europea L'effettività della tutela nelle recenti conquiste nazionali: un quadro positivo Una critica di metodo: adattamento giurisprudenziale ed adeguamento legislativo Valori comuni ed uniformazione processuale: la Costituzione europea in divenire La judge made law come fenomeno costituente nel contesto europeo 674 Ìndice degli autori 681