Indice CAPITOLO 1 Il riparto di giurisdizione secondo il codice del processo amministrativo: questioni sostanziali e processuali. Se z i o n e I. I t e m i...1 1. Evoluzione del concetto di giurisdizione...1 2. Ampliamento del concetto di giurisdizione: l orientamento della Corte Costituzionale (sent. n. 77/2007)...2 3. Rispetto dei limiti posti dall art. 111 cost. nella definizione del confine tra sindacato di merito e sindacato di legittimità...3 4. Il riparto di giurisdizione in materia di pubblico impiego: l art. 63, d.lgs. 165/2001...4 4.1. Conferimento e revoca di incarichi dirigenziali...5 4.2. Ambito del pubblico impiego privatizzato in cui rimangono poteri autoritativi della p.a.: differenza tra atti di micro e macro organizzazione...7 4.3. Procedure concorsuali: l apparente contraddizione tra l art. 63, comma 1 e l art. 63, comma 4 del D. Lgs. n. 165/2001...8 5. I limiti alla rilevazione del difetto di giurisdizione secondo l art. 9 c.p.a...10 Se z i o n e II. La g i u r i s p ru d e n z a...11 1. L effetto della translatio judicii secondo Cons. St., sez. III, 21 febbraio 2012, n. 940...11 2. Cass., Sez. Un., 13 aprile 2012, n. 5872 definisce la disciplina della translatio judicii nel caso di giurisdizione del giudice straniero...14 3. Limiti alla translatio dal giudice amministrativo al giudice penale secondo Cass., Sez. Un., 9 marzo 2012, n. 3694...17 4. Cons. St., Sez. V, 7 febbraio 2012, n. 656 chiarisce i limiti dell eccezione di difetto di giurisdizione in relazione all abuso del processo...21
VI CAPITOLO 2 La disciplina delle azioni nel codice del processo amministrativo Se z i o n e I. I t e m i...29 1. Il nuovo art. 34, comma 1, lettera c), del codice del processo amministrativo avvicina l Italia all Europa...29 2. Una norma non necessaria ma utile...32 3. I limiti posti dal legislatore all azione di esatto adempimento...41 3.1. I limiti sostanziali: l azione di esatto adempimento non può interferire con l esercizio del potere discrezionale...41 3.2. I limiti processuali: l azione di esatto adempimento deve completare, secondo la logica del simultaneus processus, la tutela assicurata da altra azione presupposta...43 4. Varianti sul tema: l azione di adempimento costitutivo e l azione di mero accertamento della spettanza del bene della vita...46 5. L interesse legittimo diventa maggiorenne...47 Se z i o n e II. La g i u r i s p ru d e n z a...48 1. L annullamento giurisdizionale con effetti ex nunc secondo Cons. St., sez. VI, 19 maggio 2011, n. 2755...48 2. Cons. St., sez. IV, 3 ottobre 2012, n. 5189 definisce le conseguenze dell annullamento dell atto presupposto sull atto presupponente...48 3. Cons. St., sez. V, 27 novembre 2012, n. 6002 delimita la portata della tutela giurisdizionale di adempimento e di accertamento...49 CAPITOLO 3 I p r i n c i p i g e n e r a l i del processo amministrativo Se z i o n e I. I t e m i...59 1. I principi secondo il codice del processo amministrativo...59 2. Il principio della domanda...59 3. Il principio dell impulso di parte...60 4. Il principio dispositivo (graduazione dei motivi e rinuncia al ricorso)...61 5. Il superamento del principio dispositivo con metodo acquisitivo in materia di prove a favore del principio temperato dell onere della prova...61
VII 6. Il principio della rilevabilità di ufficio delle questioni inerenti al processo...62 7. Il principio del libero convincimento del giudice e della decisione secondo diritto...63 8. Il principio di effettività della tutela giurisdizionale...63 9. La terzietà del giudice...64 10. Il principio della parità delle parti, del contraddittorio e del giusto processo...65 11. La ragionevole durata del processo, il gratuito patrocinio, il doppio grado, la tutela cautelare...66 12. Gli ulteriori principi generali del processo civile, estensibili al processo amministrativo...66 Se z i o n e II. La g i u r i s p ru d e n z a...67 1. Tar Piemonte, sez. II, 9 febbraio 2012, n. 208, invoca la violazione del principio di parità delle parti dinanzi alla Corte di Giustizia...67 2. Il giusto processo nelle controversie avverso gli atti delle Autorità amministrative indipendenti secondo la CEDU 27 settembre 2011, Causa A. Menarini Diagnosi s.r.l. c. Italia (no 43509/08)...70 CAPITOLO 4 Il secondo correttivo al codice del processo amministrativo Questioni risolte: competenza; spese; azioni; contenuto del ricorso. Questioni irrisolte: la disciplina sulla costituzione delle parti e la disciplina sulla fissazione dell udienza cautelare; disciplina sull acquisizione probatoria Se z i o n e I. I t e m i...73 1. Il riordino della disciplina sulla competenza...73 2. La condanna alle spese e il principio di sinteticità e chiarezza...74 3. Le azioni nel processo amministrativo...75 4. L azione risarcitoria...77 5. L azione di adempimento o di condanna a provvedere...77 6. Il contenuto del ricorso e l inammissibilità dei motivi non specifici...78 7. Sulle modalità di votazione del collegio...79 8. Le altre novità...81 9. Questioni irrisolte. Il coordinamento tra la disciplina sulla costituzione delle parti e la disciplina sulla fissazione dell udienza cautelare...81 10. Questioni irrisolte: la disciplina sull acquisizione probatoria...82
VIII Se z i o n e II. La g i u r i s p ru d e n z a...83 1. Competenza funzionale e connessione tra ricorsi secondo Adunanza Plenaria, n. 23/2012...83 2. Competenza territoriale e connessione tra ricorsi secondo Adunanza Plenaria, n. 34/2012...87 3. Il criterio di riparto della competenza terrritoriale del foro del pubblico impiego secondo Cons. St., Ad. Plen., 11 dicembre 2012, n. 37...91 4. La disciplina dell assorbimento dei motivi (Cons. St., Sez. IV 11 settembre 2012, n. 4827)...94 5. Rilevabilità d ufficio del tardivo deposito del ricorso secondo Cons. St., Ad. Plen., 9 agosto 2012, n. 32...97 CAPITOLO 5 Il controinteressato nel processo amministrativo Se z i o n e I. I t e m i... 107 1. Il controinteressato: una nozione controversa... 107 2. Il dato normativo... 112 3. Il controinteressato e l interesse strumentale nelle impugnazioni dei concorsi pubblici... 114 Se z i o n e II. La g i u r i s p ru d e n z a... 118 1. Sulla nozione di controinteressato (Cons. St., Sez. VI, 20 giugno 2012, n. 3571)... 118 2. L intervento nel processo amministrativo secondo Cons. St., Sez. V, 22 marzo 2012, n. 1640... 119 3. Cons. St., sez. III, 17 agosto 2011, n. 4792 delinea i rapporti tra motivi aggiunti e controinteressati sopravvenuti... 121 CAPITOLO 6 Mezzi di prova e disciplina dell istruttoria Se z i o n e I. I t e m i... 127 1. L istruttoria e l onere della prova, tra principio acquisitivo e principio dispositivo... 127 2. I singoli mezzi di prova nel nuovo processo amministrativo e il loro rapporto con il rito civile... 131 3. La consulenza tecnica d ufficio e l accertamento tecnico preventivo... 132
IX Se z i o n e II. La g i u r i s p ru d e n z a... 137 1. La disciplina della prova in appello (Cons. St., Sez. V, 30 gennaio 2013, n. 567)... 137 2. Sindacato del g.a. sulla discrezionalità amministrativa e tecnica: verificazione e consulenza tecnica (Cons. St., Sez. V, 22 marzo 2012, n. 1640)... 140 CAPITOLO 7 La definizione del giudizio di prime cure e le pronunce adottabili ai sensi dell art. 60 e 74 del codice del processo amministrativo Se z i o n e I. I t e m i... 145 1. Considerazioni introduttive... 145 2. L istanza di fissazione dell udienza discussione: generalità... 146 3. L istanza di prelievo e l art. 54 del decreto-legge n. 112 del 2008...147 4. Il deposito di memorie e documenti alla luce del primo correttivo al c.p.a.... 148 5. La sentenza in forma semplificata, profili generali e quadro di riferimento... 151 Se z i o n e II. La g i u r i s p ru d e n z a... 153 1. Il deposito delle memorie nel giudizio amministrativo (Cons. St., Sez. V, 22 marzo 2012, n. 1640)... 153 2. La disciplina della sentenza in forma semplificata... 155 a. Cass. civ., Sez. Un., 14 settembre 2012, n. 15428... 155 b. Cons. St., Sez. V, 27 giugno 2012, n. 3777... 158 3. Gli effetti dell assenza dell istanza di prelievo sul giudizio ex cd. legge Pinto secondo Cass. civ, Sez. Un., 15 febbraio 2013, n. 3740... 160 CAPITOLO 8 Le impugnazioni Se z i o n e I. I t e m i... 165 1. Caratteri generali... 165 2. L appello incidentale... 167 3. Il ricorso per revocazione... 170 4. L opposizione di terzo... 175 Se z i o n e II. La g i u r i s p ru d e n z a... 178 1. Cons. St., Sez. IV, 1 febbraio 2013, n. 633, in tema di appello incidentale tardivo... 178
X 2. Sul divieto di jus novorum (Cons. St., Sez. V, 28 febbraio 2013, n. 1204)... 183 3. Motivi assorbiti e riproposizione in appello (CGA, 11 marzo 2013, n. 324)... 186 4. Cons. St., Ad. Plen., 10 gennaio 2013, n. 1 sul ricorso in revocazione per errore di fatto... 187 5. Cons. St., Sez. VI, 11 febbraio 2013, n. 761 rimette alla Plenaria la questione sui delicati rapporti tra appello avverso il dispositivo e appello avverso la motivazione... 191 6. Rinuncia all appello (Cons. St., Ad. Plen., 4 luglio 2012, n. 25)... 195 CAPITOLO 9 Il rito avverso il silenzio Se z i o n e I. I t e m i... 197 1. Il rito avverso il silenzio così come disciplinato dal C.P.A... 197 2. Il rito alternativo, introdotto dal Decreto Semplificazioni... 199 3. Oggetto del rito avverso il silenzio... 199 4. Quando sussiste l obbligo di provvedere... 202 5. Il termine per ricorrere... 203 6. La non necessità della diffida... 205 7. L obbligo di notificare il ricorso ad almeno un controinteressato... 207 8. Il commissario ad acta e la sua funzione di ausiliario del giudice...208 9. La sopravvenienza del provvedimento tardivo ed il ricorso allo strumento dei motivi aggiunti... 210 10. La cumulabilità dell azione risarcitoria con il ricorso avverso il silenzio... 211 Se z i o n e II. La g i u r i s p ru d e n z a... 212 1. Natura giuridica del cd. silenzio rigetto e tutela giurisdizionale secondo Cons. St., Sez. III, 29 dicembre 2012, n. 6712... 212 2. L ampiezza del sindacato del g.a. nell ipotesi di azione contro il silenzio della p.a. secondo Cons. St., Sez. IV, 18 settembre 2012, n. 4942... 215 3. La natura giuridica dell azione esperibile in caso di silenzio inadempimento secondo TAR Lombardia, Milano, Sez. IV, 4 settembre 2012, n. 2220... 218
XI CAPITOLO 10 L ottemperanza nel processo amministrativo Se z i o n e I. I t e m i... 223 1. Contenuto e limiti dell obbligo di conformarsi alle sentenze del giudice amministrativo fino all introduzione del codice... 223 2. Il giudizio di ottemperanza nelle disposizioni del codice del processo amministrativo e successive integrazioni... 230 3. Sentenze e provvedimenti suscettibili di ottemperanza e modulazione dei poteri di decisione offerti al giudice dell ottemperanza... 233 4. Rimessione all adunanza plenaria del Consiglio di Stato del quesito sui rimedi esperibili avverso gli atti rinnovati dall amministrazione a seguito del giudicato (Cons. St. sez. VI, ordinanza 5 aprile 2012 n. n.2024)... 235 5. La contestazione degli atti di riedizione del potere amministrativo nelle direttive dell Adunanza plenaria n. 2/2013, con sostanziale conferma dei recenti orientamenti giurisprudenziali più avveduti... 239 6. Prevedibile estensione di tali direttive all impugnativa degli atti del commissario ad acta... 241 7. La ricerca di un nuovo rapporto tra giudizio di cognizione e giudizio di ottemperanza nel c.p.a... 244 Se z i o n e II. La g i u r i s p ru d e n z a... 247 1. Giudizio di ottemperanza ed azione di risarcimento del danno (Cons. St., Sez. IV, 16 aprile 2012, n. 2171)... 247 2. Rapporti tra giudicato e ius superveniens (Cons. St., Sez. VI, 19 giugno 2012, n. 3569)... 250 3. Ricorso in ottemperanza e formazione del giudicato amministrativo. Ammissibilità dell ottemperanza per ottenere le spese del giudizio pregresso. Limiti dell art. 112 c.p.a. (Cons. St., Ad. Plen., 03 luglio 2012, n. 24)... 256 4. Sulla competenza all esecuzione delle decisioni assunte in sede di ricorso straordinario... 257 a. Cons. St., Sez. VI, 1 febbraio 2013, n. 636... 257 b. Cons. St., Ad. Plen., 5 giugno 2012, n. 18... 264 TRACCE...265