Strumenti di contrasto e prevenzione della corruzione per le PMI alla luce delle nuove normative

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1 Strumenti di cntrast e prevenzine della crruzine per le PMI alla luce delle nuve nrmative INCONTRI DEL SISTEMA CAMERALE LOMBARDO In cllabrazine cn Transparency Internatinal Italia Camera di Cmmerci di Brescia 23 ttbre 2013

2 Strumenti di cntrast e prevenzine della crruzine per le PMI alla luce delle nuve nrmative D.lgs. 231/2001 e Legge 190/2012: gli strumenti messi a dispsizine delle imprese per cntrastare l'illegalita e prevenire la crruzine Avv. Rberta Pivanelli

3 La nrmativa di riferiment Il D.lgs. 231/2001 La prblematica relativa al cntrast della illegalità ed alla prevenzine della crruzine nelle imprese è piuttst recente nel nstr rdinament giuridic. Cn l entrata in vigre del Decret legislativ 8 giugn 2001, n. 231 infatti, è stata intrdtta per la prima vlta la respnsabilità degli enti (persne giuridiche, scietà e assciazini anche prive di persnalità giuridica) per gli illeciti amministrativi dipendenti da reat. Il D.lgs. 231/2001 ha vlut adeguare la nrmativa interna ad alcune cnvenzini internazinali cui l Italia aveva da temp aderit: Cnvenzine del 26 maggi 1997, firmata a Bruxelles, sulla ltta alla crruzine nella quale sn cinvlti funzinari della Cmunità Eurpea degli Stati membri, Cnvenzine OCSE del 17 settembre 1997 sulla ltta alla crruzine dei pubblici ufficiali stranieri nelle perazini ecnmiche e internazinali. Page 3 3

4 La nrmativa di riferiment La Cnvenzine OCSE del 17 settembre 1997 Nel 1997 gli USA e 33 Paesi OCSE hann firmat la Cnvenzine per la ltta alla crruzine di pubblici ufficiali stranieri in transazini internazinali. L scp della Cnvenzine OCSE è quell di creare cndizini cncrrenziali analghe per tutte le imprese degli Stati aderenti che peran in camp internazinale (US FCPA 1997). Ltta alla crruzine cme ltta alla cncrrenza sleale Page 4 4

5 La nrmativa di riferiment La Cnvenzine OCSE, infatti: impne agli Stati aderenti di cnsiderare reat la crruzine di funzinari stranieri per ttenere indebiti vantaggi nel cmmerci internazinale (esprtazini, appalti, investimenti, autrizzazini, ecc.). bbliga gli Stati aderenti di perseguire nn sl la persna fisica respnsabile della crruzine, ma anche direttamente le persne giuridiche cinvlte. Page 5 5

6 La nrmativa di riferiment Il D.lgs. 231/2001: si applica a tutte le persne giuridiche, scietà e assciazini anche prive di persnalità giuridica (cd. enti ). sn esclusi l Stat, gli enti pubblici territriali, gli altri enti pubblici nn ecnmici, nnché gli enti che svlgn funzini di riliev cstituzinale. Page 6

7 La nrmativa di riferiment I presuppsti della respnsabilità dell ente sn: cmmissine di talune tiplgie di reat, tassativamente indicate dal legislatre, da parte di sggetti funzinalmente legati all ente (sggetti apicali e sttpsti); realizzazine del reat nell interesse a vantaggi dell ente; mancata predispsizine di un mdell rganizzativ idne alla prevenzine dei reati sua inefficace attuazine. La respnsabilità dell ente (sl frmalmente amministrativa ) si aggiunge e nn si sstituisce a quella persnale dell autre materiale del reat; è accertata dal giudice penale cmpetente in un prcess in cui alla persna giuridica spettan garanzie difensive analghe a quelle dell'imputat. Page 7 7

8 La nrmativa di riferiment I reati che fndan la respnsabilità amministrativa degli enti sn: Reati cntr la Pubblica Amministrazine ed il su patrimni (artt. 24 e 25 del Decret); Delitti infrmatici e trattament illecit dei dati (art. 24-bis del Decret); Delitti di criminalità rganizzata (art. 24-ter del Decret); Reati di falsità in mnete, in carte di pubblic credit, in valri di bll e in strumenti segni di ricnsciment (art. 25-bis del Decret); Delitti cntr l'industria e il cmmerci (art. 25-bis 1 del Decret); Reati scietari (art. 25-ter del Decret), cmpresa la crruzine fra privati (L. 190/2012); Delitti aventi finalità di terrrism di eversine dell rdine demcratic previsti dal cdice penale e dalle leggi speciali e delitti psti in essere in vilazine di quant previst dall articl 2 della Cnvenzine internazinale per la repressine del finanziament del terrrism sttscritta a New Yrk in data (art. 25-quater del Decret); Pratiche di mutilazine degli rgani genitali femminili (art. 25-quater 1 del Decret); Page 8 8

9 La nrmativa di riferiment Delitti cntr la persnalità individuale (art. 25-quinquies del Decret); Reati di abusi di mercat (art. 26-sexies del Decret); Illeciti Amministrativi di abusi di mercat (art. 187-quinquies Decret Legislativ del 24 febbrai 1998 n. 58); Reati di micidi clps e lesini clpse gravi gravissime, cmmessi cn vilazine delle nrme sulla tutela della salute e sicurezza sul lavr (art. 25- septies del Decret); Reati di ricettazine, riciclaggi, impieg di denar, beni utilità di prvenienza illecita (art. 25-cties del Decret); Delitti in materia di vilazine del diritt d'autre (art. 25-nvies del Decret); Reat di induzine a nn rendere dichiarazini a rendere dichiarazini mendaci all'autrità giudiziaria (art. 25-decies del Decret); Reati ambientali (art. 25-undecies del Decret); Delitt di impieg di cittadini di stati terzi il cui sggirn è irreglare (art. 25- dudecies del Decret); Reati transnazinali (art. 10 della Legge 16 marz 2006, n. 146). Page 9 9

10 La nrmativa di riferiment Il Decret prevede sanzini severe nei cnfrnti dell ente ricnsciut respnsabile degli illeciti richiamati. In particlare, sn previste: sanzini pecuniarie (applicate cn sistema per qute fin a 1.549,00); sanzini interdittive (Interdizine dall esercizi dell attività, Sspensine la revca di autrizzazini, licenze e cncessini, Diviet di cntrattare cn la PA, ecc); pubblicazine della sentenza di cndanna; cnfisca del prezz del prfitt del reat. Page 10 10

11 La nrmativa di riferiment Il Decret prevede la pssibilità per l Ente di essere esnerata da tale respnsabilità qualra: - l rgan dirigente abbia adttat, ed efficacemente attuat, un mdell di rganizzazine, gestine e cntrll, idne a prevenire i reati della specie di quell verificatsi; - il cmpit di vigilare sul funzinament e l sservanza del mdell sia affidat ad rganism di vigilanza dtat di autnmi pteri di iniziativa e cntrll. Tale vigilanza deve essere effettiva; - il reat sia stat cmmess eludend fraudlentemente il mdell. Page 11 11

12 La nrmativa di riferiment Il mdell «idne» deve rispndere alle seguenti esigenze: a) Individuare le attività a rischi reat (mappatura delle attività); b) Prevedere specifici prtclli per la prevenzine di tali rischi; c) Individuare la mdalità di gestine delle risrse finanziarie idnee ad impedire la cmmissine dell event; d) Prevedere bblighi di infrmazine vers l rganism di vigilanza; e) Intrdurre un sistema sanzinatri vers il mancat rispett delle misure di cui al mdell. Page 12 12

13 Il mdell rganizzativ Il mdell previst dalla nrmativa in materia di respnsabilità amministrativa degli enti può cstituire quindi un valid strument ai fini (in generale) del cntrast dell illegalità e (in particlare) della prevenzine dei fenmeni crruttivi. L elabrazine di un Mdell di rganizzazine, gestine e cntrll (cn particlare riferiment alla prevenzine delle iptesi crruttive ) può prevedere l svlgiment di più attività suddivise in fasi: Prima Fase Analisi della dcumentazine rilevante della scietà (rganigrammi, visura camerale, sistema di deleghe e prcure, eventuali prcedure aziendali, ecc); Svlgiment di interviste ai respnsabili di funzine al fine di individuare le attività a rischi di cmmissine dei reati cntr la Pubblica Amministrazine ed il su patrimni e del reat di crruzine fra privati (Mappatura delle attività). Page 13 13

14 Il mdell rganizzativ Le principali attività aziendali a rischi di cmmissine dei reati cntr la Pubblica Amministrazine ed il su patrimni e del reat di crruzine fra privati negziazine, stipulazine ed esecuzine di cntratti e/ cnvenzini cn sggetti pubblici mediante partecipazine a gare d appalt (individuazine dei bandi; fase di racclta e predispsizine dei dati e della dcumentazine richiesti dal band; firma e inltr della dmanda di partecipazine; gestine dei rapprti cn l ente pubblic nella fase di gara; apertura delle buste; fase di esecuzine della frnitura; eventuale cntenzis) gestine dei rapprti cn sggetti pubblici per l tteniment di autrizzazini e licenze necessari per l svlgiment dell attività d impresa (predispsizine e invi della dcumentazine e gestine del rapprt cn l ente pubblic cme, ad esempi, per adempimenti di legge in materia di lavr e previdenza, cn enti lcali per adempimenti in materia di igiene e sicurezza sul lavr, adempimenti fiscali) Page 14 14

15 Il mdell rganizzativ acquisizine e gestine di cntributi, svvenzini, finanziamenti ergati da sggetti pubblici (fase di individuazine del finanziament; predispsizine e invi della richiesta; gestine del finanziament ttenut); gestine di ispezini e verifiche da parte di sggetti pubblici (fase di accmpagnament all ispezine e messa a dispsizine di dati e dcumenti; fase di firma dei relativi verbali; fase di esecuzine delle eventuali prescrizini nei cnfrnti, ad esempi,dell Azienda Sanitaria Lcale; dei Vigili del Fuc; della Guardia di Finanza; dell Ispettrat del Lavr, ecc.); gestine degli maggi (accgliment della richiesta/ prpsta di maggi; valutazine della dmanda/prpsta; ergazine dell maggi; Page 15 15

16 Il mdell rganizzativ selezine, assunzine e gestine del persnale, cmpresi i cllabratri cn partita IVA (assunzine; registrazine e archiviazine delle dcumentazine pprtuna all adempiment dei vincli in termini di ttemperanza alla nrmativa di settre; valutazine e prmzine; gestine degli eventuali prvvedimenti disciplinari); selezine e gestine dei frnitri di beni e servizi (definizine del fabbisgn; selezine del prfessinista; emissine dell rdine di acquist/ cntrattualizzazine; gestine del cntratt/rdine; ricezine del servizi; ricezine delle fatture; messa in pagament); gestine del cntenzis (gestine delle attività inerenti i cntenzisi). Page 16 16

17 Il mdell rganizzativ Secnda Fase Redazine ( aggirnament) del mdell di rganizzazine, gestine e cntrll. Cn particlare riferiment alla prevenzine dei reati cmmessi nei cnfrnti della PA e della crruzine fra privati, il mdell rganizzativ (a seguit dell individuazine delle attività a rischi reat) deve: prevedere specifici prtclli per la prevenzine di tali rischi; Individuare la mdalità di gestine delle risrse finanziarie idnee ad impedire la cmmissine dell event; istituire bblighi di infrmazine vers l rganism di vigilanza; intrdurre un sistema sanzinatri vers il mancat rispett delle misure di cui al mdell. Page 17 17

18 Il mdell rganizzativ Esempi di specifici prtclli Gestine di ispezini e verifiche da parte di sggetti pubblici Il prtcll deve prevedere l bblig per i Destinatari del mdell rganizzativ di: assicurare che i rapprti cn la cntrparte pubblica avvengan nell asslut rispett di leggi, nrmative vigenti, principi di lealtà, crrettezza e chiarezza e del Cdice Etic; assicurare che i rapprti cn funzinari della Pubblica Amministrazine sian gestiti esclusivamente dai sggetti muniti di idnei pteri; garantire che agli incntri partecipin almen due risrse in frza alla Scietà; assicurare la tracciabilità dei rapprti intrattenuti cn la Pubblica Amministrazine, attravers la redazine e archiviazine di un memrandum intern relativ ad incntri cn espnenti della Pubblica Amministrazine; Page 18 18

19 Il mdell rganizzativ Esempi di specifici prtclli Gestine degli maggi Il prtcll deve prevedere l bblig per i Destinatari del mdell rganizzativ di: assicurare che i rapprti cn la cntrparte pubblica avvengan nell asslut rispett di leggi, nrmative vigenti, principi di lealtà, crrettezza e chiarezza e del Cdice Etic; prevedere un budget annuale da destinare agli maggi; cnsentire l ergazine di maggi sl in ccasine di ricrrenze particlari (es: maggi natalizi); assicurare che gli stessi sian di mdic valre; istituire un registr maggi cn specifica del beneficiari, tip di maggi ergat e mtivazine; Page 19 19

20 Il mdell rganizzativ Esempi di flussi infrmativi vers l rganism di vigilanza (reprtistica peridica da trasmettere all OdV) I respnsabili di funzine trasmettn a cadenza trimestrale/semestrale/annuale all Organism di Vigilanza per la Gestine di ispezini e verifiche da parte di sggetti pubblici un reprt cn indicazine di: data e lug della visita ispettiva, Autrità intervenuta, Generalità dei sggetti presenti all ispezine, eventuali rilievi emersi; per la Gestine degli maggi un reprt cn indicazine di: elenc degli maggi ergati nel perid di riferiment, cn indicazine del beneficiari, tip di maggi ergat e mtivazine. Page 20 20

21 La nrmativa di riferiment La legge 190/2012 La Legge 6 nvembre 2012, n. 190 Dispsizini per la prevenzine e la repressine della crruzine e dell'illegalità nella pubblica amministrazine ha intrdtt nuvi adempimenti a caric delle pubbliche amministrazini all scp di prevenire e reprimere i fenmeni crruttivi. Fra questi si annveran a livell nazinale - l elabrazine del Pian Nazinale Anticrruzine e a livell della singla PA - il Pian Triennale di Prevenzine alla Crruzine. Il Pian Nazinale Anticrruzine cstituisce un strument attravers il quale sn individuate le strategie priritarie per la prevenzine ed il cntrast della crruzine nella pubblica amministrazine a livell nazinale. Page 21 21

22 Il Pian Triennale di Prevenzine della Crruzine Il Pian Triennale di Prevenzine della Crruzine, elabrat sulla base del Pian Nazinale Anticrruzine, ad esempi: individua le attività nell'ambit delle quali è più elevat il rischi di crruzine, anche accgliend le prpste dei dirigenti; prevede meccanismi di frmazine, attuazine e cntrll delle decisini idnei a prevenire il rischi di crruzine; prevede bblighi di infrmazine nei cnfrnti del Respnsabile della Prevenzine della Crruzine; mnitra i rapprti tra l'amministrazine e i sggetti che cn la stessa stipulan cntratti che sn interessati a prcedimenti di autrizzazine, cncessine ergazine di vantaggi ecnmici di qualunque genere;. Page 22

23 Il Pian Triennale di Prevenzine della Crruzine Il Pian Triennale di Prevenzine della Crruzine trva significativi punti di cntatt cn il Mdell di rganizzazine, gestine e cntrll di cui al Decret legislativ 8 giugn 2001, n. 231 in materia di Respnsabilità amministrativa degli enti per gli illeciti amministrativi dipendenti da reat. Pian Triennale e Mdell, infatti: mappan le attività a rischi reat; indican i presidi vlti a ridurne il rischi; individuan il/i sggett/i incaricati della vigilanza (OdV / Respnsabile anticrruzine); stabiliscn un sistema sanzinatri; ( ). La metdlgia per la cstruzine del Pian Triennale di Prevenzine della Crruzine ptrebbe quindi essere mutuata dall esperienza maturata nel camp della respnsabilità amministrativa degli enti. Page 23

24 Il Pian Triennale di Prevenzine della Crruzine L analisi del D.lgs. 231/2001 cstituisce pertant un imprtante ausili per l applicazine pratica delle dispsizini di cui alla L. 190/2012. I mtivi pssn essere diversi: la nrmativa in materia di respnsabilità amministrativa degli enti riginariamente prevedeva i sli reati cntr la Pubblica Amministrazine e quindi anche le fattispecie crruttive; mlte assciazini di categria (Cnfindustria, ABI, ANCE, Assbimedica, ecc.) hann nel temp elabrat ed aggirnat appsite linee guida per la cstruzine dei mdelli; la giurisprudenza di merit e legittimità nei ddici anni di vigenza della nrmativa si è più vlte espressa in materia, indirizzand l attività degli interpreti per la cstruzine di un mdell cmpliant alla nrmativa di riferiment; si sn elabrate best practice di settre cstantemente aggirnate. Page 24

25 Il Pian Triennale di Prevenzine della Crruzine La metdlgia da seguire per l elabrazine di un Pian Triennale di Prevenzine della Crruzine ptrebbe svlgersi quindi in più fasi. Prima fase Analisi analisi della dcumentazine rilevante per la PA; svlgiment di interviste al persnale cinvlt nelle attività della PA. Secnda fase Mappatura delle aree a rischi Ad esempi, sn aree a rischi crruzine: la selezine e la gestine del persnale; l affidament di lavri e frniture; la selezine e gestine di cnsulenti e cllabratri; il rilasci di autrizzazini, finanziamenti, cncessini, licenze; ( ). Page 25

26 Il Pian Triennale di Prevenzine della Crruzine Terza fase Identificazine dei sggetti incaricati della trasmissine dei flussi infrmativi al Respnsabile della Prevenzine della Crruzine. A seguit dell individuazine delle aree a rischi, si identifican i sggetti che, per l area di rispettiva cmpetenza, devn trasmettere infrmazini al sggett deputat a vigilare sul Pian Triennale di Prevenzine alla Crruzine. Quarta fase Prgrammazine dell attività frmativa Ad esempi, in materia di: Legge 6 nvembre 2012, n. 190; Pian Triennale di Prevenzine alla Crruzine, cn particlare attenzine ai principi di cntrll e di cmprtament vlti a cntrastare i fenmeni crruttivi nell ambit della PA; ( ). Page 26

27 Il Respnsabile della prevenzine della crruzine Un punt di cntatt significativ fra la L. 190/2012 e il D.lgs. 231/2001 riguarda anche il Respnsabile della Prevenzine alla Crruzine nell ambit (L. 190/2012) e l Organism di Vigilanza (D.lgs. 231/2001) Page 27

28 Il Respnsabile della prevenzine della crruzine REQUISITI Respnsabile della Prevenzine alla Crruzine E sggett: nn destinatari di prvvedimenti giudiziali di cndanna, né di prvvedimenti disciplinari; che abbia dat dimstrazine nel temp di un cmprtament integerrim; che nn si trva in una situazine di cnflitt di interessi. Page 28

29 Il Respnsabile della prevenzine della crruzine REQUISITI Organism di Vigilanza autnmia (cn budget dell OdV); indipendenza (in psizine di staff cn il CdA e nn in cnflitt di interessi); nrabilità (previsine di cause di ineleggibilità, revca, sspensine e decadenza); prfessinalità (cmpetenze tecnic-prfessinali adeguate alle funzini che è chiamat a svlgere); cntinuità d azine (previsine di un numer minim di riunini annuali). Page 29

30 Il Respnsabile della prevenzine della crruzine COMPITI Respnsabile della Prevenzine alla Crruzine prpne il pian Triennale di Prevenzine alla Crruzine; prpne mdifiche al pian in cas di accertament di significative vilazini di mutamenti dell rganizzazine; è destinatari dei flussi infrmativi prvenienti dai referenti, anche per svlgiment delle attività di mnitraggi del Pian; definisce prcedure apprpriate per selezinare e frmare i dipendenti destinati ad perare in settri particlarmente espsti alla crruzine; individua il persnale da inserire nei percrsi di frmazine sui temi dell etica e della legalità; verifica l effettiva rtazine degli incarichi negli uffici prepsti all svlgiment delle attività nel cui ambit è più elevat il rischi che sian cmmessi reati di crruzine; Page 30

31 Il Respnsabile della prevenzine della crruzine COMPITI Organism di Vigilanza vigila sul funzinament e sull sservanza del Mdell e ne cura l aggirnament; svlge i cntrlli previsti dal Mdell sulla base di un pian annuale; chiede infrmazini l esibizine di dcumenti in merit alle attività sensibili; verifica peridicamente il Mdell e, ve necessari, prpne al Cnsigli di Amministrazine eventuali mdifiche e aggirnamenti; supprta le funzini aziendali cmpetenti nella definizine dei prgrammi di frmazine del persnale nell ambit delle tematiche sul D.lgs. 231/2001; rappresenta il cure del Mdell e la cartina trnasle riguard la sua cncreta attuazine; redige cn cadenza semestrale/annuale una relazine scritta al Cnsigli di Amministrazine che illustri le attività svlte ed i riscntri ttenuti; segnala al titlare del ptere disciplinare eventuali vilazini del Mdell. Page 31

32 Il Respnsabile della prevenzine della crruzine Gli strumenti dell Organism di Vigilanza pssn quindi essere mutuati dal Respnsabile della Prevenzine alla Crruzine nell svlgiment della prpria attività. I principali strumenti dell OdV, mutuabili dal Respnsabile della Prevenzine della Crruzine: reglament vver previsine delle regle di funzinament e di azine dell Organism; casella di psta elettrnica dedicata ( psta fisica), esclusivamente cnsultabile dai cmpnenti dell Organism; verbalizzazine dell attività e cnseguente archiviazine. Page 32

33 Il Respnsabile della prevenzine della crruzine REGOLAMENTO Il reglament può disciplinare: La cnvcazine delle riunini; La mdalità di verbalizzazine; Le deliberazini; Le mdifiche al reglament; L svlgiment di eventuali cnsultazini per iscritt a cnsulenti esterni; ( ) Page 33

34 Il Respnsabile della prevenzine della crruzine CASELLA DI POSTA DEDICATA La casella di psta elettrnica dedicata ( psta fisica), esclusivamente cnsultabile dai cmpnenti dell Organism, è la mdalità di cntatt dell OdV in cas di ricezine di: infrmazini vver infrmazini cncernenti visite, ispezini accertamenti svlti dalla PA, cntenzisi attivi e passivi in crs, ecc; segnalazini vver di derghe, vilazini sspetti di vilazine del Mdell, di nrme cmprtamentali di cui al Cdice Etic, nnché dei principi di cmprtament e delle mdalità esecutive di svlgiment delle attività identificate a rischi e disciplinate nel Mdell. Page 34

35 Il Respnsabile della prevenzine della crruzine VERBALIZZAZIONE DELL ATTIVITA I verbali dell Organism rappresentan il dcument di avvi di gni attività dell OdV. I verbali devn essere: precisi (data della riunine, ra di apertura e chiusura della seduta, indicazine dei partecipanti e dell rdine del girn); cmpleti ed esaustivi (espsizine veritiera dei fatti registrati); sttscritti (da tutti i cmpnenti presenti alla riunine). Page 35

36 Grazie per l attenzine rberta@studi-savini.it Page 36