ATTIVITA COMMERCIALE ED ENTI NON-PROFIT

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1 VINCENZO GIARMOLEO ATTIVITA COMMERCIALE ED ENTI NON-PROFIT Prefazione di PlETRO RESCIGNO CEDAM CASA EDITRICE DOTT. ANTONIO MILANI 2003

2 Elenco delle principali abbreviazioni Pag. XIII Prefazione di Pietro Kescigno XV Capitolo Primo GLI ENTI NON- PROFIT NEL CODICE CIVILE E NELLE LEGGI SPECIALI 1. L'originario impianto codicistico Pag La Costituzione repubblicana: riflessi sulla normativa civilistica Le formazioni sociali La tutela costituzionale delle fondazioni 6 3. La disciplina applicabile agli enti non-profit La legislazione settoriale La legge quadro sul volontariato Le forme giuridiche ammesse. La tesi del tertium genus L'ente di volontariato e l'esercizio di attivitä commerciali Le altre discipline di settore: rinvio Uiter della riforma del procedimento di riconoscimento II nuovo procedimento 4.2. Le condizioni per il riconoscimento L'articolazione del procedimento L'abolizione dell'autorizzazione agli acquisti La distinzione tra gli enti del libro I e del libro V del Codice Civile La tesi prevalente Attivitä economiche, scopi non lucrativi e non distributton constraint Una recente critica alla tesi dominante Considerazioni conclusive sul criterio distintivo e proposte di riforma 29

3 VIII 6.5. II progetto della Commissione Rovelli Pag II disegno di legge sull'impresa sociale 33 Capitolo Secondo FONDAZIONE E IMPRESA 1. Definizione di fondazione. Funzione originaria e metamorfosi dell'istituto 1.1. La prassi degli statuti Pag Limiti dell'evoluzione e nuovo ruolo delle fondazioni 2. Le esperienze straniere e il dibattito in Italia Le fondazioni in Germania L'Anstalt Ammissibilitä dell'anstalt nel nostro ordinamento La fondazione di famiglia Brevi cenni sulle fondazioni di common law II regime fiscale del non-profit negli U.S.A 2.4. Le fondazioni transalpine La recente legislazione francese Lo scopo di pubblica utilitä II caso della "fedecommesseria Strizoli" Particolaritä degli scopi nella fondazione d'impresa La fondazione d'impresa con scopi egoistici Dubbi sull'opportunitä di prevedere ex lege il requisito del fine di pubblica utilitä 4. Fondazioni non riconosciute e attivitä commerciale La fondazione esercente impresa e Papplicabilitä dello statuto dell'imprenditore 5.1. L'obbligo di iscrizione nel registro delle imprese L'interpretazione accolta dalla giurisprudenza L'orientamento prevalente in dottrina 5.4. L'interpretazione congiunta degli articoli 2093 e c.c 5.5. II criterio della professionalitä I piü recenti contributi alla tesi prevalente in dottrina Considerazioni finali 6. La giurisprudenza in tema di fondazione e attivitä di impresa II fallimento dell'istituto Parificato Pitagora La sentenza della Corte d'appello di Palermo La motivazione. Assoggettamento dell'ente al fallimento L'estensione del fallimento ai soggetti La sentenza della Cassazione La responsabilitä dei membri secondo la Cassazione La posizione della dottrina L'individuazione dei soggetti responsabili 89

4 IX La natura della responsabilitä ex art. 38 c.c... Pag La tesi contraria aü'estensibilitä del fallimento 6.3. Belfanti 94 ai soggetti II caso dell'istituto Sieroterapico Milanese Serafino La motivazione del Tribunale di Milano La disapplicazione del decreto di riconoscimento Osservazioni critiche della dottrina sulla sentenza milanese La violazione dei principi di diritto commerciale e fallimentare L'abuso della personalitä giuridica II giudizio di opposizione al fallimento I dubbi della dottrina sulla motivazione della sentenza Considerazioni finali sui metodi applicati dai giudici La fondazione holding 7.1. La fondazione ehe partecipa a societä di capitali La fondazione holding pura e l'applicabilitä dello statuto dell'imprenditore commerciale 8. La diseiplina delle fondazioni bancarie La natura delle fondazioni bancarie L'attivitä delle fondazioni bancarie Criteri di composizione degli organi e ipotesi di incompatibilitä II patrimonio delle fondazioni bancarie Limiti alle parteeipazioni e alla destinazione del reddito. L'Autoritä di Vigilanza Parametri di riferimento per una generale revisione dell'istituto Altri suggerimenti della dottrina La trasformazione delle fondazioni. Indagine sulla nozione di trasformazione 9.1. Novazione e trasformazione L'istituto della trasformazione applicato agli enti del libro I c.c La trasformazione eterogenea La possibilitä di superare il limite dell'omogeneitä causale Da societä sportiva ad associazione, e viceversa La trasformazione di un'associazione non riconosciuta in societä cooperativa e l'ipotesi inversgenea Precedenti favorevoli alla trasformazione etero Fusione e trasformazione. Divieto di trasformare le societä cooperative in societä ordinarie 9.5. L'imminente riforma del diritto societario

5 X 9.6. L'evoluzione del concetto di causa societaria Pag Un favor legislativo per la trasformazione Le privatizzazioni e il concetto di trasformazione costitutiva La trasformazione di una fondazione in societä di capitali. Spunti di riflessione L'obiezione dell'eterogenitä dei controlli sulle persone giuridiche del libro I e del libro V c.c 151 Capitolo Terzo LE ASSOCIAZIONI E L' IMPRESA 1. Concetto di associazione Pag Associazioni e societä: elementi comuni Tratti distintivi. II criterio incentrato sulla causa Contratti associativi atipici Qualificazione del contratto La definizione residuale La fragile barriera ehe separa la causa lucrativa da quella mutualistica Ulteriori rilievi critici sulle tesi in campo 4. L'associazionismo La rilevanza costituzionale delle associazioni Tutela dell'individuo all'interno del gruppo organizzato Associazioni riconosciute e non riconosciute L'applicazione diretta o analogica delle norme ehe regolano le associazioni riconosciute L'esigenza di una diseiplina unitaria del fenomeno associativo L'ammissibilitä dell'esercizio di attivitä commerciale Prime divergenze in dottrina II requisito della professionalitä e l'applicabilitä dello statuto dell'imprenditore commerciale L'interpretazione dell'art c.c La diseiplina attuativa del registro delle imprese non ha fugato i dubbi della dottrina La giurisprudenza: qualifica di imprenditore commerciale L'attivitä di produzione di beni o servizi rivolta agli associati 7.2. II caso "Opera Don Guanella" II fallimento delpassociazione ehe esercita impresa. Casi giudiziari II fallimento dell'associazione Sportiva Pallacanestro Firenze 8.2. La Suprema Corte implicitamente si allinea all'orientamento 191 dominante 193

6 XI 8.3. II caso "Opera Ghiotta" Pag II fallimento dei membri dell'associazione Associazioni e concorrenza sleale Le limitazioni soggettive all'azione ex art c.c L'interpretazione estensiva delle norme sulla concorrenza sleale Ulteriori oscillazioni della giurisprudenza 9.4. Un precedente interessante: ü caso C.T.S La nuova legge-quadro sulle associazioni turistiche Dubbi sulla legittimitä costituzionale di una legge regionale La diseiplina delle associazioni di promozione sociale Ambito di applieazione della legge Requisiti della fattispecie: la forma scritta contenuti dello statuto Patrimonio e regime di responsabilitä per le obbligazioni assunte Iscrizione nei registri, prestazione degli associati e legittimazione processuale. L'Osservatorio dell'associazionismo Le agevolazioni fiscali Altri benefici di legge 220 Capitolo Quarto LE ONLUS 1. La riforma fiscale del non-profit Pag Gli enti non commerciali Indici di commercialitä 2.2. II fund raising.le occasionali raecolte di fondi Controndicazioni dell'agevolazione II regime fiscale dei contributi pubblici Gli enti di tipo associativo 4. Le o.n.l.u.s.: figure civilistiche ammesse Le associazioni-o.n.l.u.s 4.2. Ratio dei vincoli organizzativi I requisiti di forma 4.4. Enti esclusi dalla categoria Le "o.n.l.u.s. di diritto" 5. Requisiti di solidarietä e divieto di distribuire utili O.n.l.u.s. e attivitä d'impresa 7. Devoluzione del patrimonio e obblighi di bilancio Le attivitä istituzionali 9. Le attivitä connesse Esenzioni e agevolazioni concesse alle o.n.l.u.s Le erogazioni überall Regime sanzionatorio 252

7 XII 13. II sistema di vigilanza: l'agenzia per il Terzo Settore Pag Valenza esclusivamente tributaria delle norme del decreto. 256 Indice delle fonti normative 259 Indice della giurisprudenza 269 Indice bibliografico 273 Indice analitico 281