INDICE SOMMARIO PARTE PRIMA L ATTIVITÀ DI LOCAZIONE FINANZIARIA CAPITOLO 1 I SOGGETTI OPERANTI NEL SETTORE FINANZIARIO

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1 Presentazione del Prof. Vincenzo Buonocore... VII Prefazione.... XXI Introduzione... 1 PARTE PRIMA L ATTIVITÀ DI LOCAZIONE FINANZIARIA CAPITOLO 1 I SOGGETTI OPERANTI NEL SETTORE FINANZIARIO 1.1. Il d.lgs. 1 settembre 1993, n Intermediari finanziari e società finanziarie L elenco generale L elenco speciale: condizioni per l iscrizione La vigilanza prudenziale sugli intermediari finanziari Vigilanza regolamentare Vigilanza informativa Partecipazione alla centralizzazione dei rischi Vigilanza ispettiva Gli esponenti aziendali Il consiglio di amministrazione ed i singoli amministratori I direttori Il collegio sindacale Requisiti di onorabilità e professionalità degli esponenti aziendali I requisiti di professionalità I requisiti di onorabilità Verifica dei requisiti e sospensione dalle cariche I partecipanti al capitale: requisiti di onorabilità e obblighi di comunicazione Soggetti non operanti nei confronti del pubblico La libera prestazione dei servizi bancari e finanziari ed il principio del mutuo riconoscimento La disciplina del mutuo riconoscimento Le società finanziarie ammesse al mutuo riconoscimento Prestazione di servizi senza stabilimento... 66

2 XII INDICE SOMMARIO Attività tramite succursali Gli intermediari finanziari esteri CAPITOLO 2 L ATTIVITÀ FINANZIARIA, LA CAUSA FINANZIARIA ED I CONTRATTI DI FINANZIAMENTO 2.1. Il concetto di «attività» nel codice civile L attività bancaria L attività finanziaria e le attività finanziarie La causa finanziaria ed il contratto di finanziamento L esercizio dell attività assicurativa da parte di banche e di intermediari finanziari CAPITOLO 3 IL CONTRATTO E L OPERAZIONE DI LOCAZIONE FINANZIARIA 3.1. La nozione, il contenuto del contratto di locazione finanziaria, il concetto di «operazione» e la legittimazione ad agire dell utilizzatore Le parti dell operazione: concedente, utilizzatore e fornitore La concedente Il fornitore Il patto di riacquisto L utilizzatore La qualificazione del contratto di locazione finanziaria: le tesi della dottrina (segue): le tesi della giurisprudenza della Cassazione e di merito La giurisprudenza del primo periodo La giurisprudenza del secondo periodo: A) L orientamento della Cassazione (segue): B) L orientamento delle corti di merito (segue): C) Le critiche della dottrina La causa del contratto di locazione finanziaria La proprietà del bene Il requisito della strumentalità del bene La locazione finanziaria come contratto per adesione: i requisiti di forma e le condizioni particolari e generali di contratto Le clausole sull inversione del rischio La giurisprudenza della Cassazione in materia di mancata consegna del bene La clausola risolutiva espressa e la penale di risoluzione: il problema dell equo compenso Il recupero dei crediti derivanti dall attività di locazione finanziaria L opzione finale di acquisto La cessione dei crediti, la cessione del singolo contratto di locazione finanziaria e la cessione in blocco dei rapporti giuridici ai sensi dell art. 58 t.u.l.b Il contratto derivato: il c.d. «sub-leasing»

3 XIII CAPITOLO 4 LA DISCIPLINA DELLA TRASPARENZA DEI CONTRATTI DI LOCAZIONE FINANZIARIA 4.1. Ambito di applicazione soggettivo ed oggettivo Gli obblighi in materia di pubblicità Gli avvisi sintetici I fogli illustrativi analitici La pubblicità del «leasing operativo» Gli adempimenti pubblicitari presso gli ausiliari esterni Il contenuto dei contratti Modifica unilaterale delle condizioni contrattuali Comunicazioni periodiche alla clientela Sanzioni CAPITOLO 5 GLI ADEMPIMENTI IN MATERIA ANTINFORTUNISTICA DEL LOCATORE FINANZIARIO 5.1. La disciplina comunitaria: A) le direttive prodotto La «direttiva macchine»: campo di applicazione Fabbricante e mandatario nella comunità La dichiarazione di conformità, la marcatura CE, il fascicolo tecnico e le istruzioni per l uso La disciplina transitoria (segue): B) le direttive sociali La normativa sociale sulla sicurezza sul lavoro e le responsabilità del datore di lavoro L art. 6 d.lgs. n. 626/94 sugli obblighi dei progettisti, dei fabbricanti, dei fornitori e degli installatori Gli adempimenti del locatore finanziario: la seconda parte del 2 comma dell art. 6 d.lgs. n. 626/ L applicabilità alla locazione finanziaria della disciplina transitoria di cui all art. 11, 1 comma, d.p.r. n. 459/ La responsabilità antinfortunistica nei casi di cessione del contratto La direttiva sociale 92/57/CEE sui cantieri temporanei o mobili Il ruolo e le responsabilità del committente locatore finanziario Il responsabile dei lavori Gli obblighi e le responsabilità del committente o del responsabile deilavori Gli obblighi dell appaltatore-datore di lavoro I coordinatori per la progettazione e per l esecuzione

4 XIV INDICE SOMMARIO CAPITOLO 6 LE OPERAZIONI DI LOCAZIONE FINANZIARIA IN POOL CAPITOLO 7 IL LEASING OPERATIVO 7.1. La natura giuridica del leasing operativo Gli aspetti particolari dell operazione di leasing operativo CAPITOLO 8 L ESERCIZIO FUORI SEDE DELL ATTIVITÀ DI LOCAZIONE FINANZIARIA 8.1. L offerta fuori sede della locazione finanziaria I mediatori creditizi L istituzione dell albo dei mediatori creditizi L attività di mediazione creditizia I soggetti esclusi I requisiti per l iscrizione nell albo Gli adempimenti in materia di trasparenza ed antiriciclaggio Il delitto di esercizio abusivo dell attività di mediazione creditizia La contravvenzione di mediazione colposa I collaboratori esterni degli intermediari finanziari Gli agenti in attività finanziarie Gli adempimenti in materia di trasparenza ed antiriciclaggio Gli elementi qualificanti il contratto di agenzia Il requisito della forma scritta ad probationem Differenze del contratto di agenzia rispetto ai contratti di mandato, mediazione e procacciamento d affari Considerazioni conclusive CAPITOLO 9 GLI ADEMPIMENTI IN MATERIA DI ANTIRICICLAGGIO 9.1. Il riciclaggio quale fenomeno tipico della criminalità organizzata: la direttiva 91/308/CE e le successive modificazioni L azione di contrasto del riciclaggio: la fase sanzionatoria e la fase di prevenzione di cui al d.l. 3 maggio 1991, n. 143, convertito nella legge 5 luglio 1991, n. 197, e successive modificazioni La limitazione dell uso del contante e dei titoli al portatore Gli obblighi di identificazione e di registrazione La fase della registrazione nell archivio unico informatico L identificazione della clientela nei contratti conclusi «a distanza» La segnalazione delle operazioni sospette Le Istruzioni operative della Banca d Italia per l individuazione delle operazioni sospette L estensione delle disposizioni sull antiriciclaggio ad altre categorie di soggetti

5 XV CAPITOLO 10 LA DISCIPLINA IN MATERIA DI USURA Il nuovo reato di usura Usura pecuniaria e usura reale La nuova fattispecie di usura come norma penale in bianco: il valore delle istruzioni per la rilevazione trimestrale dei TEGM La qualificazione del nuovo reato di usura Gli effetti civilistici dell usura sui contratti di locazione finanziaria CAPITOLO 11 GLI ASPETTI DI DIRITTO PENALE Truffa dell utilizzatore e operazioni inesistenti Appropriazione indebita e bancarotta dell utilizzatore Abusivismo bancario e finanziario Abusiva attività finanziaria Tutela penale e amministrativa dell attività di vigilanza Divieto di contrarre obbligazioni da parte degli esponenti aziendali CAPITOLO 12 LA CARTOLARIZZAZIONE DELLE OPERAZIONI DI LOCAZIONE FINANZIARIA La struttura finanziaria delle società di leasing L operazione di securitisation secondo il modello anglosassone Definizione e struttura La struttura pass-through La struttura pay-through La asset-backed bond structure Le fasi dell operazione di securitisation Selezione e costituzione del portafoglio di crediti da cedere Costituzione della Special purpose vehicle che acquisterà i crediti Costituzione della Special purpose company Rating Creazione delle garanzie di supporto La securitisation dei crediti derivanti dall attività di leasing IRIS N 3 Ltd SPLIT N 1Ltd La legge 30 aprile 1999, n. 130 sulla cartolarizzazione dei crediti: ambito di applicazione La struttura dell operazione Modalità ed efficacia della cessione dei crediti La natura giuridica della società per la cartolarizzazione Il programma dell operazione e la sua valutazione

6 XVI INDICE SOMMARIO Le altre tipologie di operazioni di cartolarizzazione previste dalla leggen Gli aspetti di vigilanza prudenziale ed i controlli La disciplina antiriciclaggio I vantaggi per l originator PARTE SECONDA LE PARTICOLARI OPERAZIONI DI LOCAZIONE FINANZIARIA CAPITOLO 1 LE PARTICOLARI TIPOLOGIE DI OPERAZIONI DI LOCAZIONE FINANZIARIA: I CRITERI DI DISTINZIONE E CLASSIFICAZIONE 1.1. Definizione della problematica CAPITOLO 2 LA LOCAZIONE FINANZIARIA DI BENI IMMOBILI 2.1. La locazione finanziaria di immobili già costruiti e da costruire La gestione dell appalto Varianti in corso d opera (cenni) Onerosità o difficoltà dell esecuzione Risoluzione dell appalto ai sensi dell art. 5 d.lgs. n. 494/ Le altre problematiche della locazione finanziaria immobiliare L agibilità dell immobile Mutamento di destinazione d uso degli immobili La responsabilità in caso di rovina di edificio Azioni esperibili per il rilascio dell immobile (cenni) Il problema della trascrizione dei contratti di locazione finanziaria immobiliare: la funzione della pubblicità (segue): La tassatività degli atti soggetti a trascrizione (segue): La trascrizione della locazione ultranovennale (segue): La trascrivibilità della locazione finanziaria immobiliare Trascrivibilità del preliminare di vendita dell immobile da concedere in locazione finanziaria Trascrivibilità della locazione finanziaria immobiliare ultranovennale Trascrivibilità dell opzione finale di acquisto dell immobile concesso in locazione finanziaria Trascrivibilità del preliminare di locazione finanziaria immobiliare Trascrivibilità del lease-back immobiliare La locazione finanziaria di immobili di interesse storico o artistico La locazione finanziaria di terreni agricoli (cenni) La locazione finanziaria di cave

7 XVII CAPITOLO 3 LA LOCAZIONE FINANZIARIA DI BENI IMMATERIALI CAPITOLO 4 LA LOCAZIONE FINANZIARIA DI AUTOVEICOLI 4.1. La locazione con facoltà di acquisto-leasing nel sistema del nuovo codice della strada: destinazione ed uso dei veicoli La disciplina del «leasing» nel nuovo codice della strada L annotazione del nominativo del locatario L art. 94 c.d.s.: le formalità per i trasferimenti di proprietà e di residenza Il regime delle contravvenzioni ai sensi del 1 comma dell art. 196 c.d.s La responsabilità civile della società concedente per danni causati dalla circolazione di veicoli Lo stato della giurisprudenza prima del nuovo codice della strada La giurisprudenza successiva al nuovo codice della strada La giurisprudenza della Cassazione Il leasing operativo di autoveicoli Il full-leasing auto Il noleggio CAPITOLO 5 LA LOCAZIONE FINANZIARIA DI NAVI 5.1. Definizione di nave e condizioni di navigabilità La locazione finanziaria di navi già costruite La locazione finanziaria di navi da costruire Il contenuto del contratto di locazione finanziaria di nave La natura giuridica delle piattaforme off-shore CAPITOLO 6 LA LOCAZIONE FINANZIARIA DI AEROMOBILI 6.1. Definizione di aeromobile ed ammissione alla navigazione La locazione finanziaria di aeromobili CAPITOLO 7 IL «SALE AND LEASE-BACK» 7.1. Il lease-back e la vendita con patto di riscatto Il divieto del patto commissorio L autonomia del lease-back La sentenza della Cassazione n / La strumentalità del bene ed il «leasing adossè» La clausola risolutiva espressa come «patto marciano»

8 XVIII INDICE SOMMARIO La successiva giurisprudenza della Cassazione sul lease-back Il lease-back tecnico ed il lease-back parziale Il lease-back di cosa futura CAPITOLO 8 LA LOCAZIONE FINANZIARIA AGEVOLATA 8.1. Il «leasing agevolato» nel sistema nazionale Le linee direttrici dell Unione europea sul leasing agevolato CAPITOLO 9 LA LOCAZIONE FINANZIARIA AGLI ENTI PUBBLICI 9.1. L individuazione dell utilizzatore La capacità della pubblica amministrazione di stipulare contratti di locazione finanziaria Cenni sulla qualificazione della spesa La natura del bene oggetto della locazione finanziaria La fase di scelta dell intermediario finanziario La nuova disciplina degli appalti pubblici Le procedure di aggiudicazione: riconduzione delle procedure nazionali a quelle comunitarie La pubblicità degli appalti La procedura negoziata Capacità di concorrere alle gare Criteri di aggiudicazione Cenno sulla nozione di «appalto pubblico» Gli appalti pubblici di lavori Gli appalti pubblici di forniture Gli appalti pubblici di servizi Gli appalti pubblici nei «settori esclusi» La locazione finanziaria di opere pubbliche CAPITOLO 10 LA LOCAZIONE FINANZIARIA AI CONSUMATORI E IL LEASING AL CONSUMO Il consumatore in veste di utilizzatore in locazione finanziaria La locazione finanziaria ai consumatori Il «leasing al consumo» CAPITOLO 11 IL LEASING FINANZIARIO INTERNAZIONALE La locazione finanziaria all esportazione ed il leasing finanziario internazionale La Convenzione Unidroit sul leasing finanziario internazionale

9 XIX Definizione di leasing finanziario ed ambito di applicazione della Convenzione Disciplina del contratto di leasing finanziario internazionale PARTE TERZA LOCAZIONE FINANZIARIA E PROCEDURE CONCORSUALI CAPITOLO 1 LOCAZIONE FINANZIARIA E PROCEDURE CONCORSUALI 1.1. Definizione della problematica La locazione finanziaria come rapporto pendente nel fallimento Il fallimento dell utilizzatore Il fallimento della concedente Locazione finanziaria e concordato preventivo dell utilizzatore Locazione finanziaria e amministrazione controllata dell utilizzatore Effetti della conversione dell amministrazione controllata e del concordato preventivo in fallimento sulla locazione finanziaria Locazione finanziaria e amministrazione straordinaria dell utilizzatore CAPITOLO 2 LA REVOCATORIA FALLIMENTARE DELLA LOCAZIONE FINANZIARIA 2.1. La revocatoria ordinaria e la revocatoria fallimentare La scientia decoctionis dell utilizzatore da parte della concedente La revocatoria del contratto di locazione finanziaria La revocatoria della restituzione del bene a seguito della risoluzione del contratto di locazione finanziaria La revocatoria dei canoni di locazione finanziaria e dell opzione La revocatoria dell equo compenso Indice analitico