La disciplina del conferimento d azienda

Transcript

1 di Dniele Cherubini Dottore in Economi in Perugi 1. Premess Il conferimento d ziend rientr tr le operzioni strordinrie, in qunto esul di normli ftti di gestione, essendo volto d un rdicle riorgnizzzione delle ttività produttive ttrverso il trsferimento di un ziend d un soggetto economico conferente d un diverso ente conferitrio, in cmbio non di denro, m di un prtecipzione l cpitle dell conferitri. Rientr nell fttispecie del conferimento nche l frequente trsformzione di impres individule in società, in qunto l trsformzione ver e propri è mmess per legge solo tr società. I soggetti del conferimento sono: il conferente: colui che pport l ziend ricevendone prtecipzioni; su volt può trttrsi di: person fisic non imprenditore (l ziend può esistere nche senz impres) imprenditore individule società ente, titolre di diritti di proprietà o ltro diritto rele (d es. usufrutto); il conferitrio: colui che riceve l ziend, umentndo di conseguenz il proprio cpitle; può trttrsi di: società ente, di nuov costituzione ( conferimento per scorporo ) ovvero preesistente ( conferimento per pporto o per concentrzione ), nel qule ultimo cso l conferitri dovrà deliberre un umento del cpitle socile con esclusione del diritto di opzione (rt c.c., co. 4). L oggetto del conferimento è l ziend, intes come il complesso dei beni orgnizzti dll imprenditore per l esercizio dell impres (rt c.c.), o un rmo di ess, inteso come uno specifico settore dell intero complesso ziendle, composto d un universits di beni tr loro coordinti ed utilizzbili per l relizzzione di un ciclo produttivo. Poiché vi sono lcuni beni che potrebbero rimnere presso il conferente, come d es. lcuni cespiti, il conto corrente, lcune posizioni creditorie/debitorie, ecc., viene d chiedersi qule si il confine tr conferimento di beni e conferimento d ziend. L rispost è quell di vlutre volt per volt se i beni mncnti sino tli d lterre l unità economico-funzionle dell ziend, l punto di non consentire l esercizio dell ttività d impres. Le motivzioni che portno l conferimento possono mirre diverse finlità: il rissetto orgnizztivo-produttivo, più problemtico nelle imprese di grndi dimensioni; l ristrutturzione finnziri, per ficre le diverse ree d ffri ll interno dell impres, d es. in bse l grdo di sviluppo, con notevoli riflessi sull fcilità di ccesso l cpitle di credito; l liquidzione di prte del ptrimonio dell impres, d es. in cso di presenz di settori in perdit; l concentrzione di imprese, nel cso in cui in un prticolre settore economico l grnde dimensione rppresenti un vntggio economico, d es. per fr fronte ll concorrenz. Si può ben intuire come l mteri che mi ccingo trttre si tlmente vst e dens di sfumture e di legmi doppio filo con ltri temi fiscli, che l presunzione di esurirne lo studio in quest sede srebbe sciocc d prte mi, ed oltretutto nche poco opportun, visto lo scopo del presente contributo, che è quello di dre un visione d insieme ll mteri, non disdegnndo in lcuni csi l pprofondimento, il tutto per tentre di rendere più chir possibile l disciplin dei conferimenti d ziend, che così sovente si verificno nell reltà d impres. Per tli motivi considererò brevemente l rgomento d un punto di vist civilistico, per poi proseguire soffermndomi sull spetto fiscle dell operzione, e concludere infine con l spetto opertivo. 2. Aspetti civilistici Il c.c. disciplin soltnto il conferimento di singoli beni, per cui l disciplin del conferimento d ziend deve ricvrsi dll ppliczione combint di 2 discipline civilistiche: quell che regol in generle i conferimenti societri (rtt. 2342, 2343, 2440, 2464, 2465 c.c.) quell dell disciplin del trsferimento dell ziend (rtt. 2112, c.c.). Si è detto che il conferente, in cmbio dell ziend riceverà un prtecipzione nell società conferitri: quindi occorrerà innnzitutto stbilire le percentuli di riprto degli utili e delle perdite di quest ultim, seguito dell cquisizione di tle prtecipzione d prte del conferente. Srà pertnto necessri un vlutzione del conferimento, che vverrà con modlità diverse second che si trtti di società di persone o di cpitli, e che in molti csi drà luogo ll emersione di un vlore di vvimento. Per i conferimenti in società di persone l vlutzione dei conferimenti è concordt tr i soci: non vi è l obbligo dell perizi, e questo cus dell responsbilità illimitt e solidle. Per i conferimenti in società di cpitli, invece, è necessri l redzione di un perizi di stim, onde grntire l integrità del cpitle socile ed evitre soprvvlutzioni dei beni conferiti dnno dei futuri creditori socili, i quli possono confidre esclusivmente sul ptrimonio socile: 1

2 per i conferimenti in S.p.. relzione di stim giurt d un esperto nominto dl Presidente del Tribunle competente, su istnz dell orgno mministrtivo del soggetto conferente; per i conferimenti in S.r.l. relzione di stim giurt d un esperto iscritto ll lbo dei revisori contbili (o d un società di revisione iscritt nell pposito lbo) su designzione dell società stess. L relzione di stim deve sempre contenere: l descrizione dei beni o dei crediti conferiti; l dt di riferimento delle vlutzioni; l ttestzione che il loro vlore è lmeno pri quello d essi ttribuito i fini dell determinzione del cpitle socile e dell eventule sovrpprezzo; i criteri di vlutzione seguiti. L iscrizione nel bilncio dell conferitri vverrà prudenzilmente per vlori inferiori o, l più, uguli quelli risultnti dll perizi, mentre l iscrizione vlori superiori creerebbe pregiudizi di ntur civilistic; il tutto è permeto d considerevoli risvolti di ntur fiscle che trtterò in seguito. V ricordto brevemente, e ciò vle solo per le s.p.., che entro 180 giorni dll perizi gli mministrtori devono effetture gli opportuni controlli e, ove necessrio, procedere ll revisione dell stim. Se risult che il vlore dell ziend è inferiore di oltre 1/5 quello per cui è vvenuto il conferimento, si può verificre che: l società riduce il cpitle socile nnullndo le zioni scoperte; i soci versno l differenz in denro; i soci recedono dll società, con diritto ll restituzione del conferimento. Per concludere sui conferimenti, è doveroso ricordre che seguito dell riform societri le sole s.r.l. possono conferire nche opere, servizi ed ltre ttività immterili (d es. know-how), corredte però obbligtorimente d polizz ssicurtiv o fideiussione bncri. Per qunto rigurd l disciplin del trsferimento dell ziend, si può brevemente segnlre che trovno ppliczione le seguenti disposizioni: vi è il divieto di concorrenz d prte del conferente, slv l fcoltà delle prti di escludere tle divieto; il conferitrio subentr nei contrtti stipulti dl conferente per l esercizio dell stess, ftt eccezione rigurdo i contrtti di crttere personle; se vi è giust cus il terzo contrente ceduto può recedere entro 3 mesi dll iscrizione del conferimento nel Registro delle Imprese (v. infr); l rt c.c. dispone che il rpporto di lvoro continu con il soggetto conferitrio subentrnte, ed il lvortore conserv tutti i diritti che ne derivno; i crediti vengono trsferiti nche senz notific l debitore ceduto, decorrere dll iscrizione nel R.I.; il debitore ceduto che, in buon fede, pg l conferente, è liberto dl proprio debito; i debiti vengono trsferiti, ed il conferente ne è liberto, non solo con l notific m nche con il consenso esplicito dei creditori, per i quli ovvimente non è indifferente il soggetto loro debitore. D ultimo, per concludere gli spetti civilistici, vedimo l successione temporle delle tppe ttrverso le quli si rticol il conferimento. Innnzitutto, e mi riferirò per lo più lle società di cpitli, l operzione deve essere precedut d un deliber dell orgno mministrtivo dell società conferente, l qule conterrà le rgioni che giustificno l operzione. Il conferimento ndrà poi pprovto dll ssemble; qulor dl conferimento derivi un modific dell tto costitutivo, l ssemble dovrà essere strordinri. In seguito ci srà tutt l fse dell vlutzione peritle già ffrontt, per rrivre infine ll stipul dell tto di conferimento, seguito di deliber dell ssemble strordinri, con contestule costituzione dell società conferitri (oppure umento del cpitle socile, nel cso di conferitri già esistente). L tto di conferimento deve essere depositto entro 30 giorni, con invio telemtico d prte del notio, per l iscrizione nel R.I., insieme ll relzione peritle. L tto di conferimento richiede sempre l form scritt, e in prticolre: società di cpitli tto pubblico redtto d un notio; società di persone scrittur privt utentict. In ogni cso devono essere osservte le forme stbilite dll legge per il trsferimento dei singoli beni che compongono l ziend. L dt di effetto del conferimento è quell di stipul dell tto di conferimento, senz possibilità di retro/postdtre gli effetti dell operzione. Per le società di cpitli il conferimento h effetto dll dt di iscrizione dell tto nel R.I. 3. Aspetti fiscli Imposte dirette. È sicurmente il punto più importnte ed rticolto. L operzione di conferimento v esmint scindendol su 2 pini in sequenz logic: l determinzione del risultto del conferimento; l modlità di tsszione dell (eventule) plusvlenz. Determinzione del risultto del conferimento. È il leitmotiv del presente contributo; il tutto si riduce in sostnz ll nlisi degli rtt. 175 e 176 del TUIR. Il conferimento può dr luogo ll produzione di mteri imponibile, rientrnte nell ctegori dei redditi di impres (o dei redditi, v. infr) e tsst i fini IRE e IRES, m NON rilevnte i fini IRAP. Questo insieme di beni che è l ziend vrà, nelle scritture contbili del soggetto che effettuerà poi il conferimento, un certo vlore contbile, dto dll differenz tr le poste ttive e quelle pssive quli risultno dll contbilità; vrà nche un suo vlore fiscle, individuto quindi secondo criteri fiscli e spesso diverso d quello contbile cus dell differenze tr l normtiv civilistic e quell fiscle (nel prosieguo dell trttzione spesso li considerò uguli per semplicità); vi srà nche un vlore economico, o vlore corrente, che srà ncor diverso di precedenti e che il perito dovrà determinre tenuto conto del ftto che vi possono essere plusvlori ltenti sui cespiti, oppure un vlore di vvimento positivo (goodwill) o negtivo (bdwill), ecc.; infine vi srà d individure un vlore di relizzo, che spesso coinciderà con i vlori di cui bbimo or detto, e 2

3 che possimo improprimente considerre come un sort di corrispettivo - compreso entro il limite mssimo del vlore economico risultnte dll stim - e che ci serve per determinre il risultto del conferimento, cioè l entità dell plusvlenz. Le regole stbilite dll riform delle operzioni di ristrutturzione ziendle del 1997 (Visco), e potenzite dll riform fiscle in vigore dl 2004 (D.Lgs. 344/2003), sono crtterizzte dll volontà del legisltore fiscle di rendere fisclmente neutrli le operzioni di conferimento, cioè non produttive di risultti tssbili. Le plusvlenze rimrrnno - in tutto o przilmente - ltenti l momento del conferimento, e verrnno tsste qundo: 1. il conferente cederà l prtecipzione ricevut in cmbio, oppure 2. il conferitrio cederà l ziend ricevut o i singoli beni di cui è compost. L rtio di tli norme è stto il ftto che il conferimento comport un sostituzione di beni di primo grdo, l ziend, con beni di secondo grdo, l prtecipzione, senz lcun relizzo dei plusvlori ltenti, per cui l tsszione pien di tle relizzo, come vveniv fino ll 08/11/1997, comportv l penlizzzione del conferente, con effetti distorsivi sui processi di riorgnizzzione ziendle. Esempio: vlore economico dell ziend 5.000, vlore iscritto in contbilità 1.000, l plusvlenz ltente di emergev per intero (nche se poi tr le modlità di tsszione dell plusvlenz vi er nche un regime sostitutivo di fvore). Or, prtire dl 2004, l impost sostitutiv del 19% sulle plusvlenze d conferimenti ziendli è stt bolit; l ttule impinto normtivo per l determinzione del risultto del conferimento è dto dlle seguenti norme del TUIR, le prime 2 di crttere gevoltivo, l terz di crttere generle: rt. 175 conferimenti vlori contbili di ziende o di prtecipzioni di controllo o di collegmento; rt. 176 conferimenti in regime di doppi sospensione d impost venti d oggetto SOLO ziende, non nche prtecipzioni; rt. 9 contiene un norm di crttere generle, pplicbile qundo non vi sono i requisiti per rientrre in lcun delle 2 norme gevoltive; ess f riferimento l vlore normle qule criterio per l determinzione del vlore di relizzo, cioè del corrispettivo dell operzione, equiprndo in sostnz il conferimento d un cessione d ziend titolo oneroso; su di esso non mi soffermerò ulteriormente, in qunto di ppliczione sempre meno frequente. Pssimo quindi llo studio dei primi 2 rticoli, decismente più interessnti. Art. 175 TUIR. Esso costituisce un derog ll norm generle contenut nell rt. 9, e si pone monte di qulsisi scelt circ l determinzione dell plusvlenz, in qunto offre l possibilità di effetture il conferimento senz relizzo di plusvlenze. Al 1 comm prevede che il vlore di relizzo, cioè il vlore presunto dell ziend trsferit, si pri l mggiore tr i 2 seguenti vlori: il vlore ttribuito dl conferente nelle proprie scritture contbili ll prtecipzione ricevut in cmbio il vlore ttribuito ll ziend o ll prtecipzione conferit nelle scritture contbili del conferitrio. Not bene: il riferimento è lle scritture contbili e non l bilncio, in qunto il conferimento è un vvenimento istntneo, per cui fine esercizio i vlori potrebbero essere o nche non esistere più, e quindi perdere di significtività i fini dell determinzione del vlore di relizzo. Quindi, per l determinre l plusvlenz si prende il mggiore dei 2 vlori e si sottre il costo fisclmente riconosciuto dell ziend (o dell prtecipzione conferit, si ricordi che l rticolo prevede il conferimento nche di quote o zioni), quello cioè che risultv dlle scritture del conferente prim del conferimento; l conseguenz di tle regime è che se i 2 soggetti dell operzione si ccordno per prescindere dl vlore di perizi e per iscrivere l ziend nelle proprie rispettive contbilità d un vlore pri l vlore fisclmente riconosciuto, quindi senz slti d impost, il tutto vviene in regime di neutrlità fiscle, senz emersione di plusvlenze, che però rimngono ltenti. Esempio: vlore economico dell ziend risultnte d perizi di stim 5.000, vlore iscritto in contbilità prim del conferimento 1.000, coincidente col vlore fiscle; le prti sono libere di scegliere di iscrivere l ziend d un vlore compreso tr il costo fisclmente riconosciuto (1.000 conferimento con continuità di vlori contbili) e il vlore peritle (5.000 conferimento vlori ggiornti correnti ), limite che non può essere superto senz disttendere le norme civilistiche dettte tutel dell integrità del ptrimonio, e quindi dei terzi. In questo cso le prti si ccordno per iscrivere l prtecipzione ricevut e l ziend conferit relizzndo quindi l continuità di vlori e non originndo in tl modo lcun plusvlenz: costo fisclmente riconosciuto nte conferimento scritture contbili conferente scritture contbili conferitrio A questo punto viene d chiedersi: visto che il vlore di relizzo può essere recepito per vlori d (neutrlità pien) (mssim imposizione), in quli csi i 2 soggetti opternno per l discontinuità di vlori, fcendo quindi emergere delle plusvlenze? Esempio: si riprendono i dti di prim, stvolt però: scritture contbili conferente costo fisclmente riconosciuto nte conferimento scritture contbili conferitrio Si relizz un plusvlenz di 1.500, che verrà tsst solo in cpo l conferente, tr l ltro con le modlità che esporremo più vnti. In questo cso il conferente potrebbe vere delle perdite pregresse, per cui troverà conveniente fr emergere subito delle plusvlenze tssbili d tssre col regime ordinrio, che sottrrrà, lmeno przilmente, dll imposizione utilizzndo le perdite stesse. Il conferitrio, d prte su, conseguirà nch esso un vntggio: il vlore di ssumerà subito rilevnz fiscle, con conseguente riduzione dell imposizione futur cus di mggiori mmortmenti, minori plusvlenze che si relizzernno qundo verrà cedut l ziend, o comunque uno o più tr i beni che ne fnno prte. Not bene: se il conferente ssume il vlore ed il conferitrio 2.500, srà il secondo vlore prevlere e d essere riconosciuto fisclmente, cosicché il conferente dovrà gestire un prtecipzione riconosciut fisclmente per 2.500, conseguendo un plusvlenz di che verrà tsst solo in cpo lui. Simmetricmente, se il conferente ssume il vlore 3

4 2.500 ed il conferitrio 2.000, prevrrà il primo vlore, il che comporterà sempre un plusvlenz di in cpo l solo conferente, mentre il conferitrio vrà perso l occsione per ottenere il riconoscimento fiscle delle plusvlenze ltenti esistenti nei beni conferiti, con conseguenti minori mmortmenti futuri, mggiori plusvlenze future in cso di cessione, ecc. M vi è nche un ltr fttispecie che può portre ll scelt per l discontinuità di vlori, e che ttiene i nuovi rpporti di forz che si insturno sul pino civilistico tr le prti. Il conferente, inftti, se d un lto è tentto di differire il più possibile l imposizione delle plusvlenze, dll ltro vorrebbe fr emergere il vlore economico dell ziend conferit, per fr vlere in pieno l su forz prteciptiv. Per questo motivo il disposto dell rt. 175 è mggiormente dtto i conferimenti in fmigli, in cui cioè le società rimngono possedute intermente dl conferente, o d questi insieme i propri fmiliri, senz che si crei lcun situzione di conflitto tr i soci in merito l vlore del conferimento. Esempio: ncor i dti di prim, però si consideri che l conferitri bbi un cpitle netto contbile di 3.000, ed un vlore economico di nch ess, tlché il peso prteciptivo effettivo del conferente srà pri l 50% (in qunto nche l ltr vle ed il loro vlore complessivo srebbe ). Se le prti decidono di ssumere il costo fisclmente riconosciuto (1.000) non si vrnno plusvlenze m ne discenderà un prtecipzione nell conferitri non certo rppresenttiv del vlore conferito: 1.000/4.000= 25%, dove ovvimente è dto dl cpitle dell conferitri (3.000) + l umento di cpitle pri l vlore di conferimento ssunto (1.000). Un soluzione per riequilibrre i rpporti potrebbe essere quell di ssumere il vlore di conferimento pri 3.000, cosicché il nuovo cpitle socile dell conferitri umenterà ed il peso prteciptivo rimrrà inttto l 50%, con emersione di plusvlenze di in cpo l conferente. Si chirisce che l rt. 175 non dett un regime di neutrlità fiscle, m solo un prticolre criterio di determinzione dell plusvlenz bsto sui vlori contbili nziché sul vlore normle di cui l derogto rt. 9, per cui l mmontre dell plusvlenz tssbile in cpo l conferente può trnquillmente originre d un ccordo tr le prti, escludendo con ciò ogni possibilità di contenzioso con il Fisco in sede di ccertmento, dto che è l norm stess che consente lle prti di determinre l plusvlenz d ssoggettre tsszione, o l limite di escluderl. Rest slv invece l ppliczione dell norm ntielusiv (rt. 37-bis DPR 600/73), ll qule occorre prestre precchi ttenzione in qunto tr gli tti inopponibili ll Amministrzione finnziri in qunto privi di vlide rgioni economiche, m solo diretti d ggirre obblighi o divieti previsti dll ordinmento tributrio e d ottenere riduzioni di imposte ltrimenti indebite, rientrno in primis le operzioni strordinrie, e quindi i conferimenti. Anche se l conferitri iscrive l ziend l costo fisclmente riconosciuto non si h l successione nei vlori fiscli - come vviene invece con l rt , con l conseguenz che per l conferitri i beni rilevno fisclmente in bse l vlore d essi ttribuito nelle proprie scritture contbili. Quindi finirnno nell contbilità solo i vlori netti dei beni conferiti, senz quindi trsferire le voci di rettific di tli beni esistenti nell contbilità del conferente, così come pure per il mgzzino si perderà l strtificzione storic delle rimnenze. Si prl in questo cso di conferimento sldi chiusi, mentre quello ex rt. 176, in cui si h l pien successione dei vlori fiscli, vviene sldi perti. Esempio: differenz tr sldi chiusi e perti. Computer cquistto il 01/01/2003 per 800 e mmortizzto per 240, quindi vlore residuo 560, coefficiente di mmortmento 20%, il conferimento dell ziend di cui il computer f prte è efficce dl 01/01/2005 (trlscimo il cso di mmortmento nticipto ricordndo, comunque, che trttndosi di beni già utilizzti, esso può essere utilizzto solo per l esercizio in cui è vvenuto il conferimento). Le quote di mmortmento srnno: 4 Sldi chiusi Sldi perti mm.to completto mm.to completto Come si vede l differenz non è priv di significto: sldi chiusi minori mmortmenti per un periodo più lungo sldi perti mggiori mmortmenti per un periodo più breve. Prim di proseguire è opportuno circoscrivere l mbito di ppliczione dell rt. 175 TUIR: requisiti soggettivi: i 2 soggetti devono essere residenti in Itli ed esercitre imprese commercili, possono essere imprenditori individuli (SOLO il conferente), società o enti commercili; se l ziend è situt in Itli e le prti sono soggetti non residenti, l rt. 175 co. 3 consente di mntenere l gevolzione oggetto del conferimento: ziende (v. supr) o prtecipzioni di controllo o di collegmento, prescindere dl periodo di possesso; per le prtecipzioni il richimo ll rt c.c. v filtrto tenuto conto che stimo prlndo di situzioni di controllo o di collegmento riferibili esclusivmente lle prtecipzioni oggetto di conferimento, e non quindi situzioni bste su ltri presupposti, quli d es. l esistenz di prticolri vincoli contrttuli, pertnto dell rticolo citto si dovrà tener conto di: comm 1 n. 1 controllo di diritto, derivnte dll disponibilità dell mggiornz dei voti esercitbili nell ssemble ordinri comm 1 n. 2 controllo di ftto, derivnte dll disponibilità di voti sufficienti per esercitre un influenz dominnte nell ssemble ordinri comm 3 collegmento, derivnte dll disponibilità di un numero di voti tli d esercitre un influenz notevole nell ssemble dell prtecipt: lmeno 20%, ovvero 10% per le società quotte, cso che ci tocc meno d vicino. Per concludere con le prtecipzioni, si f presente come l prtecipzione conferit non deve necessrimente essere rppresenttiv del controllo, essendo sufficiente che ess stess, nche se minoritri, consent ll conferitri di cquisire il controllo dell società prtecipt per effetto, ponimo, di ltre prtecipzioni che l conferitri già detenev.

5 Qundo l oggetto del conferimento (continu l rt. 175, co. 2) è costituito d prtecipzioni prive dei requisiti previsti dll disciplin dell prticiption exemption, che si ricordno brevemente qui di seguito (rt. 87 TUIR): possesso ininterrotto dl 1 giorno del 12 mese ntecedente l cessione; clssificzione tr le immobilizzzioni finnzirie fin nel primo bilncio chiuso durnte il periodo di possesso; residenz dell prtecipt in Stti d quelli regime fiscle privilegito; esercizio di impres commercile; llor in tl cso il vlore di relizzo srà determinto in bse l vlore normle ex rt. 9 solo le prtecipzioni ricevute in cmbio di quelle conferite possiedono invece i requisiti per l ppliczione dell pex, escluso per ovvi motivi quello reltivo l possesso ininterrotto, che ovvimente non può trovre ppliczione. Questo per evitre un sort di brtto di un prtecipzione esente con un non esente, d un costo fiscle prticmente nullo per effetto dell rt Infine l 4 comm si consider il cso dell imprenditore individule che conferisce l unic ziend, situzione decismente più ppetibile dopo l recente riform in vigore dl In tl cso l imprenditore, che cesserà di essere tle, ssumerà l prtecipzione d un vlore come sopr determinto, cioè d ccordo con il conferitrio d un vlore compreso tr il limite inferiore costituito dl costo fisclmente riconosciuto ed il limite mssimo costituito dl vlore economico (o di perizi, se il conferimento è in società di cpitli), relizzndo l pien neutrlità se si ssume il primo vlore (cioè quello fiscle). Qundo poi ndrà cedere l prtecipzione ricevut (senz limite minimo di possesso, e qui st l grnde novità, nel venir meno di quell disposizione ntielusiv che imponev il possesso per lmeno 3 nni, pen l non ssoggettbilità regimi fiscli più fvorevoli, e che di ftto impediv di nscondere un cessione d ziend dietro un più conveniente cessione di quote), relizzerà un plusvlenz considert non più tr i redditi d impres (l imprenditore inftti non è più tle) m tr i redditi, ssoggettt l regime del cpitl gin, e tsst comunque come prtecipzione qulifict (nche se non ne possiede i requisiti, in qunto l % possedut è inferiore l 20% dei diritti di voto in ssemble ordinri, oppure è inferiore l 25% del cpitle), quindi imponibile l 40%. Si sottoline che nel cso in questione, in cui cess l ttività dell impres individule, eventuli fondi in sospensione d impost verrnno ssoggettti tsszione, configurndo un ipotesi di distribuzione delle riserve stesse con decdenz dl beneficio dell sospensione; inoltre se l imprenditore mntiene presso di sé dei beni plusvlenti, l momento dell cesszione dell impres si verificherà l destinzione di tli beni finlità estrnee ll impres, con il conseguente relizzo degli stessi. Art. 176 TUIR. Il regime gevoltivo di cui l presente rticolo consente di tture i fini civilistici l operzione di conferimento senz nessun condizionmento di tipo fiscle, preservndo mggiormente in tl modo l integrità del bilncio. Circoscrivimo innnzitutto l mbito di ppliczione dell norm: requisiti soggettivi: l società conferitri deve essere soggetto IRES; sono questi soggetti, inftti, d essere mggiormente sensibili ll esigenz dell degumento dei vlori di bilncio quelli di perizi, come si cpirà meglio tr poco; il conferente può nche essere (dl 2004) imprenditore individule o società di persone oggetto del conferimento: si trtt di ziende o rmi di esse, sono escluse le prtecipzioni. Il disposto dell rticolo si crtterizz per il ftto che l complet neutrlità dell operzione è riconosciut prescindere di vlori ssunti nelle scritture contbili delle prti. In ltre prole, in virtù di tle regime di doppi sospensione (per il conferente ed il conferitrio) i prtecipnti srnno liberi di iscrivere nelle proprie contbilità i vlori quli risultno dll perizi, senz dr luogo nessun plusvlenz (nell immedito), riconoscendo però qule vlore fiscle l ultimo vlore fisclmente riconosciuto dell ziend conferit, qule risultv dlle scritture del conferente. Si relizzerà pertnto l successione pien nei vlori fiscli, l qule porterà con sé tutt un serie di conseguenze che rigurdno 360 l posizione fiscle del conferente, che verrà ereditt in toto dl conferitrio, con risvolti non sempre positivi. Vedimo in dettglio tli conseguenze: il conferente ssumerà come vlore fiscle dell prtecipzione ricevut l ultimo vlore fisclmente riconosciuto dell ziend conferit, con l conseguenz che, in cso di successiv cessione dell prtecipzione, l plusvlenz si clcolerà su tle vlore di crico, e non su quello, più lto, ssunto in contbilità. Esempio: costo fisclmente riconosciuto 1.000, vlore di perizi 5.000; il conferente iscrive in contbilità l prtecipzione che riceverà in cmbio 5.000, in più rileverà in Conto Economico un plusvlenz di che neutrlizzerà in sede di dichirzione con un vrizione in diminuzione; qundo cederà l prtecipzione 7.000, meno che non vi simo i requisiti per l pex, relizzerà fisclmente un plusvlenz di il conferitrio erediterà il vlore fiscle dell ziend conferit, subentrndo nell posizione del conferente in ordine ciscuno degli elementi ttivi e pssivi dell ziend, che quindi vengono ssunti llo stesso vlore che vevno presso il conferente prim dell operzione; mi preme sottolinere che l continuità di vlori di cui ll rt. 175 si riferisce l vlore complessivo, non l vlore nlitico dei singoli beni come in questo cso; si relizzerà quindi un doppio binrio: d un prte i vlori civilistici (o di perizi) iscritti nelle contbilità delle prtecipnti, dll ltr i vlori fiscli, efficci i fini tributri: in virtù di tle doppio binrio il conferitrio dovrà predisporre in sede di dichirzione un pposito prospetto di riconcilizione, vente il compito di ricondurre i vlori civilistici i vlori fiscli; il conferimento in questo cso vverrà sldi perti, cosicché d es. il conferitrio si vedrà riconosciuto si il costo storico che il reltivo fondo (v. esempio supr), inoltre conserverà l strtificzione storic delle rimnenze; per qunto rigurd il trsferimento del requisito del possesso tr conferente e conferitri: l società conferitri considererà l ziend conferit possedut nche per il periodo in cui è stt possedut dl conferente; l prtecipzione ricevut dll società conferente si consider iscritt come immobilizzzione finnziri nei bilnci in cui risultvno iscritti i beni dell ziend conferit, il che è di fondmentle importnz i fini di un successiv cessione in regime di pex; l eccedenz in sospensione di impost, formtsi in virtù delle norme tese ll eliminzione delle interferenze fiscli introdotte dlle riforme societri e fiscle (rt. 109 TUIR co. 4), non costituisce reddito per il conferente e si trsferisce dl conferente l conferitrio condizione che nche questi istituisc il vincolo di sospensione d impost. Esempio. Il conferente, prim del conferimento, vev effettuto mmortmenti nticipti per 1.000, sui quli vev clcolto le 5

6 imposte differite (considerimo IRES ed IRAP) pri ,25% = 372,5 relizzndo pertnto un mggior utile civilistico di 627,5. Per evitre che l deduzione dl reddito di impres di componenti negtivi di reddito non imputbili conto economico (1.000) permett l distribuzione di utili (627,5) che non hnno ncor scontto l imposizione, su tli mggiori utili è istituito un vincolo di sospensione d impost. Per fre ciò bisogn vincolre le riserve del ptrimonio netto per mss, senz pporre vincoli lle riserve espresse in bilncio, quindi non import se sino riserve di utili oppure di cpitli, purché sino diverse d quell legle. In questo modo, qulor il conferente vesse deliberto l distribuzione di utili d esercizio e di riserve di ptrimonio netto, e in conseguenz di ciò l mmontre delle restnti riserve (diverse d quell legle) e dei restnti utili portti nuovo fosse sceso l di sotto di 627,5 (ponimo 500), l differenz (nel ns. cso 127,5) vrebbe concorso ll formzione del reddito. Ebbene con il conferimento non si trsferisce quest riserv in sospensione d impost (si teng presente che con il conferimento si trsferiscono le poste ttive e pssive, non il ptrimonio netto!), m si trsferisce il vincolo di sospensione, lle suddette condizioni; in cso di verific fiscle presso il conferente, intervenut successivmente l conferimento e rigurdnte periodi d impost precedenti ll operzione stess, se l ufficio impositore effettu rilievi nei confronti del costo fiscle dei beni dell ziend poi trsferiti, non riconoscendoli in tutto o in prte, nche se il contenzioso di svolge tr conferente e Amministrzione finnziri, gli effetti si rifletternno sul conferitrio, poiché quest ultimo è subentrto 360 nell posizione del conferente. Per il conferitrio srebbe opportuno inserire nell tto di conferimento delle pposite clusole per cui: gli vengno notificti dl conferente eventuli contestzioni di costi, rigurdnti i beni dell ziend, seguito di ispezioni o verifiche; si previsto un indennizzo d prte del conferente nel cso di costi fiscli in tutto o in prte non riconosciuti; essendo il conferitrio il diretto interessto degli effetti di tli verifiche, mentre giuridicmente il rpporto srà tr conferente e Amministrzione finnziri, si il conferitrio nominre i consulenti per i rilievi del cso. Un ulteriore considerzione, molto importnte perché rende l rt. 176 decismente più ppetibile rispetto l precedente, è che esso pone espressmente l ripro dll norm ntielusiv in cso di conferimenti e successive cessioni effettute in esenzione totle in virtù dell pex. Infine si vuol sottolinere come l rt. 176 costituisc, in presenz ovvimente dei necessri requisiti, il regime nturle, cosicché per ssoggettre l plusvlenz ll tsszione normle ex rt. 9, è necessrio pposit opzione nell tto di conferimento. Le modlità di tsszione delle plusvlenze. Le plusvlenze relizzte con il conferimento vengono tsste con modlità diverse, second dell ntur dei soggetti prtecipnti, e del periodo di possesso dell ziend. Uno schem rissumerà meglio il tutto. Soggetti Periodo di possesso dell ziend Conferente Conferitrio Meno di 3 nni D 3 5 nni Più di 5 nni Soc. di persone regime di sospensione ex rt. 175, 4 comm regime di sospensione ex Imprenditore individule regime normle rt. 175, 4 comm (unic ziend) Soggetto IRES regime normle tssz. seprt (opzione) Soc. di persone regime normle regime normle regime differito fino 5 nni regime normle regime differito Imprenditore individule Soggetto IRES regime rt regime rt. 176 regime differito (opzione) Soc. di persone regime normle regime normle regime differito Società di persone Soggetto IRES regime rt. 176 Soggetto IRES regime rt. 176 regime differito (opzione) Soc. di persone regime normle regime normle regime differito Soggetto IRES regime rt. 176 regime rt. 176 regime differito (opzione) tssz. seprt (opzione) regime rt. 176 regime differito (opzione) tssz. seprt (opzione) L tbell è di fcile memorizzzione ove si ricordi qunto sinor esposto; bst solo tenere presente che: se l ziend è stt possedut per più di 3 nni il cedente h l fcoltà di frzionre l plusvlenz fino 5 esercizi, in rte costnti; l imprenditore individule può optre per l tsszione seprt dell plusvlenz, qulor ne bbi vuto il possesso per più di 5 nni. Minusvlenze. Nturlmente vi possono essere dei conferimenti cpci di generre minusvlenze. Ciò può vvenire qundo: il perito h ttribuito ll ziend un vlore economico inferiore l costo fiscle riconosciuto; pertnto le prti, non potendo superre il vlore di perizi senz disttendere le norme dettte tutel del ptrimonio socile, lo ccogliernno nelle proprie scritture contbili; in ssenz di stim peritle, d es. per conferimento in società di persone, le prti hnno convenzionlmente ttribuito l complesso ziendle un vlore inferiore l costo fiscle riconosciuto. Appre subito evidente come in tli ipotesi non vi si spzio per l ppliczione delle 2 norme gevoltive, m si ricorrerà ll disciplin ordinri di cui ll rt. 9 TUIR, che come si è già detto equipr i conferimenti lle cessioni titolo oneroso e quindi

7 consider come vlore di relizzo il vlore normle dell ziend conferit. L minusvlenz srà dt dll differenz tr il mggior costo fiscle ed il vlore normle dell ziend. Imposte indirette. Brevemente l situzione è l seguente: IVA il conferimento è operzione esclus d IVA (rt. 2 co. 3 DPR 633/72). Il conferitrio subentr in tutti i rpporti ttivi e pssivi i fini IVA. V presentt l dichirzione di vrizione dti ll Agenzi delle Entrte, con l qule è nche possibile comunicre che con il conferimento è vvenuto il trsferimento del plfond (purché nell tto ciò si espressmente previsto); Impost di registro l tto di conferimento v registrto entro 20 giorni dll stipul (o dll iscrizione nel R.I), ed è soggetto ll impost in misur fiss di 168 prescindere di soggetti coinvolti e di beni fcenti prte del complesso ziendle conferito; Imposte ipotecrie e ctstli in misur fiss di 168 per impost. 4. Aspetti opertivi Il conferente dovrà effetture le scritture di ssestmento, in prticolre dovrà clcolre le quote di mmortmento rpportte ll frzione di esercizio nte conferimento, dovrà clcolre l quot di TFR, vlutre il mgzzino, rilevre rtei e risconti, ecc.; dovrà quindi eliminre le poste ptrimonili prive di rilevnz economic, quli oneri pluriennli d mmortizzre e fondi rischi, che non hnno più rgione di esistere dopo il conferimento in qunto erno situzioni rigurdnti esclusivmente il soggetto conferente, e quindi vnno eliminte utilizzndo come controprtit il conto economico, ed in prticolre un componente negtivo di reddito per i primi, un soprvvenienz ttiv per i secondi; dovrà quindi trsferire le ttività e le pssività reltive ll ziend conferit l conferitrio, rilevrne il credito e fr emergere l eventule plusvlenz di conferimento tr le componenti strordinrie del conto economico; dovrà infine clcolre il reddito dell frzione d esercizio nte conferimento, comprensiv dell plusvlenz. Il conferitrio rileverà, qulor si trtti di società preesistente, l umento del cpitle socile e l ccensione di un riserv sovrpprezzo zioni, l qule, cus dell redditività dell conferitri stess, e dell consistenz delle sue riserve ptrimonili, risponderà ll esigenz di riequilibrre i rpporti prteciptivi tr i vecchi soci e il nuovo socio conferente; come controprtit si vrà il credito verso il conferente, che deve pportre i propri beni ll società; si vrà quindi il trsferimento delle poste ttive e pssive, or vlori fisclmente riconosciuti, or vlori di perizi, or d un vlore intermedio, sldi chiusi o sldi perti, second del regime dottto, come bbimo vuto modo di vedere. Per fissre meglio le idee, concluderò il tutto con un esempio. Esempio. Il 15/02/2005 l società Alf s.n.c. conferisce un rmo dell propri ziend, l cui situzione ptrimonile è rppresentt infr, ll preesistente società Bet s.p.., che contestulmente ument il proprio cpitle socile di A cus dell redditività dell società Bet, e dell consistenz delle riserve ptrimonili, vi srà un sovrpprezzo di che risponderà ll esigenz di equilibrre i rpporti prteciptivi tr vecchi e nuovi soci e che in virtù dell rt deve essere integrlmente versto ll tto dell sottoscrizione. Il conferimento, che viene iscritto nel R.I. il 01/03/2005, vviene vlori di perizi, in doppi sospensione di impost come d rt. 176, essendo questo il regime nturle in presenz dei requisiti previsti dl TUIR. Il 01/07/2005 gli mministrtori, dopo ver controllto le vlutzioni peritli, si ccorgono che il vlore dell ziend è di , cus di lcune vlutzioni di cui non si è tenuto conto in sede di perizi, rigurdnti i fbbricti (che gli mministrtori hnno vlutto in ) e le ttrezzture (vlutte dgli mministrtori , come il vlore di libro), e provvedono ll revisione dell stim. Essendo inoltre inferiore di oltre il 20% rispetto l vlore peritle (circ il 22% in meno), il socio Alf s.n.c., che vuol difendere l su prtecipzione nell Bet s.p.., decide di reintegrre, versndo l differenz di Si presentno le scritture reltive ll conferente ed ll conferitri. Situzione rmo d ziend dell società Alf s.n.c.: Vlori post ssestmento Vlori di perizi e rettific Fbbricti ( Fondo mm.to fbbricti) Attrezzture ( Fondo mm.to ttrezzture) Rimnenze di prodotti finiti Clienti ( Fondo svlutzione crediti) Totle ttivo Fornitori Debiti Fondo TFR Totle pssivo Totle Ptrimonio netto vlori fisclmente riconosciuti Vlore corrente dell ziend come d perizi 7

8 Società conferente: Fornitori Debiti Fondo TFR Credito di conferimento v/bet s.p.. Prtecipzioni Minusvlenze ex rt Società Bet c/reintegro conferimento 01/03/ /03/2005 Fbbricti Attrezzture Rimnenze prodotti finiti Clienti Credito di conf. v/bet s.p.. Plusvlenze /07/2005 Soc. Bet c/reintegro conferimento /07/2005 Bnc c/c Società conferitri: Società Alf c/sottoscrizione Fbbricti Attrezzture Rimnenze prodotti finiti Clienti Svlutzioni ex rt Società Alf c/reintegro Bnc c/c 15/02/ /03/ /07/2005 Cpitle socile Riserv sovrpprezzo zioni Fornitori Debiti Fondo TFR Società Alf c/sottoscrizione Fbbricti Attrezzture /07/2005 Svlutzioni ex rt /07/2005 Società Alf c/reintegro