Crescere nel Mercato USA: come vendere e radicarsi

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1 Crescere nel Mercato USA: come vendere e radicarsi Profili Fiscali Milano 7 febbraio 2013 Carlo Maria Paolella cpaolella@mwe.com Boston Brussels Chicago Düsseldorf Frankfurt Houston London Los Angeles Miami Milan Munich New York Orange County Paris Rome Silicon Valley Washington, D.C. Strategic alliance with MWE China Law Offices (Shanghai) 2012 McDermott Will & Emery. The following legal entities are collectively referred to as McDermott Will & Emery, McDermott" or the Firm : McDermott Will & Emery LLP, McDermott Will & Emery AARPI, McDermott Will & Emery Belgium LLP, McDermott Will & Emery Rechtsanwälte Steuerberater LLP, McDermott Will & Emery Studio Legale Associato and McDermott Will & Emery UK LLP. These entities coordinate their activities through service agreements. McDermott has a strategic alliance with MWE China Law Offices, a separate law firm. This communication may be considered attorney advertising. Prior results do not guarantee a similar outcome.

2 Investimento in USA Background (1) Dividendi distribuiti da USA a Italia Regime fiscale Regime domestico USA CIT USA: 35% (oltre a imposte statali e locali eventualmente applicabili, trascurate in seguito per semplicità espositiva) Ritenuta alla fonte su base interna: 30% CDI Italia-USA Ritenuta alla fonte convenzionale: 5% dei dividendi, se partecipazione pari almeno al 25% delle azioni con diritto di voto e minimum holding period di 12 mesi; 15% dei dividendi in tutti gli altri casi Regime domestico ITA Imponibile solo il 5% dei dividendi in entrata con aliquota 27,5% = 1.375% Riconoscimento del credito per l imposta pagata all estero limitato al 5% dell imposta estera 2

3 Investimento in USA Background (2) Imposizione fiscale sui dividendi Tassazione effettiva complessiva: 35% + 5% % % (i.e. 5% di 5) = % Regime non favorevole, in quanto residua una doppia imposizione In caso di investimento per il tramite di una branch: USA Italia CIT 35% Branch Profit tax: 30% (ridotta a 5% su base CDI Italia-USA) IRES 27,5% Credito per imposta estera: non si riesce ad ottenere il credito per l intera imposta estera poiché l IRES funge da limite per l imposta estera accreditabile (27,5% già inferiore a aliquota CIT USA) Anche in caso di branch, il regime fiscale complessivo non è particolarmente favorevole, essendo pari a 35% + 5% = 40% 3

4 Investimento in USA Background (3) Interessi da USA a Italia Regime fiscale Regime domestico USA Ritenuta alla fonte interna: 30% CDI Italia-USA Ritenuta alla fonte: 10% Regime domestico ITA Gli interessi concorrono alla formazione del reddito imponibile ai fini IRES (aliquota 27,5%) Credito per imposta pagata all estero: accreditabile in toto, visto che l aliquota IRES è inferiore rispetto all aliquota della ritenuta (10%) Arbitraggio fiscale favorevole rispetto al trattamento fiscale dei dividendi: Posto un reddito pari a 100: Se è rimpatriato sotto forma di dividendo carico fiscale complessivo pari a 41,125 Se è rimpatriato sotto forma di interessi attivi carico fiscale complessivo pari a 27,5 (in USA il reddito di 100 è compensato dagli interessi passivi corrisposti e deducibili: imposta USA pari a zero) 4

5 Investimento in USA Background (4) Royalties da USA a Italia Regime fiscale Regime domestico USA Ritenuta alla fonte interna: 30% CDI Italia-USA Ritenuta alla fonte: 5% se royalties corrisposte per l'uso o la concessione in uso di software per computer, o di attrezzature industriali, commerciali o scientifiche; 8% dei canoni in tutti gli altri casi (Art. 12) Regime domestico ITA Le royalties concorrono alla formazione del reddito imponibile ai fini IRES e IRAP (aliquota 27,5%+ 3,9% = 31,4%) Credito per imposta pagata all estero: accreditabile in toto, visto che l aliquota IRES è superiore rispetto all aliquota della ritenuta (5% o 8%) 5

6 Investimento in USA Background (5) Imposizione fiscale sui capital gain Regime domestico USA La plusvalenza realizzate al momento della vendita delle azioni non è soggetta alla CIT (salvo il caso di società immobiliare) CDI Italia-USA Tassazione esclusiva nello Stato di residenza dell alienante (salvo il caso di società immobiliare) Regime domestico ITA Al ricorrere delle condizioni di cui all art. 87 TUIR, le plusvalenze realizzate sono esenti nella misura del 95% (regime c.d. di participation exemption) 6

7 Investimento in USA - Acquisizione di società target USA tramite veicolo USA ITA Veicolo USA Target USA Loan Ipotesi di investimento con mix debt/equity pari a 3:1 Flessibilità nel rimpatrio dei fondi Se il veicolo USA è interamente capitalizzato con equity ed effettua una distribuzione si applica la presunzione prevista dalla disciplina USA che qualifica come dividendo tutte le distribuzioni fino a concorrenza dell ammontare degli utili di periodo e accumulati All operatività della presunzione si aggiungono, sotto il profilo del carico fiscale complessivo, le illustrate conseguenze negative del regime combinato Italia-USA dei dividendi Se il veicolo USA invece riceve un mix di equity e finanziamento ed effettua la restituzione del finanziamento non è prevista una presunzione simile a quella summenzionata anche in presenza di utili di periodo e accumulati, la qualificazione della restituzione del finanziamento come restituzione di capitale resta ferma Quindi l investimento in parte finanziato con capitale di debito permette: Il rimborso del capitale come prepayment del debito senza impatto fiscale La remunerazione del socio italiano con interessi, fiscalmente più vantaggiosi dei dividendi La deduzione degli interessi nel consolidato fiscale USA 7

8 Investimento in USA - Acquisizione di LLC target USA tramite veicolo USA ITA Veicolo USA Target LLC Loan Ipotesi di investimento con mix debt/equity pari a 3:1 Veicolo USA è particolarmente utile se la target è una LLC (Limited Liability Company) LLC frequentemente utilizzata quando vi sono soci USA, in quanto facile da gestire e flessibile LLC è tuttavia più problematica per un investitore estero, poiché: Non beneficia dei regimi previsti dalla CDI Reddito imputato al socio per trasparenza e tassato negli USA Carico fiscale complessivo» USA: CIT 35% sul reddito imputato al socio» USA: Branch Profit Tax su reddito imputato al socio (30%, ridotto su base convenzionale a 5%)» Italia: 1,375 (per l Italia la LLC è soggetto passivo IRES e il reddito imputato è considerato dividendo) Veicolo USA interposto funge da blocking vehicle e consente investimento finanziato in parte con capitale di debito. Il veicolo riceve il reddito imputato per trasparenza dalla LLC e vi contrappone gli interessi passivi riferiti al finanziamento del socio italiano 8

9 Joint Venture in USA - Acquisizione di società JV USA tramite veicolo USA Ipotesi di investimento con mix debt/equity pari a 3:1 ITA Loan Veicolo USA JV LLC 50% Veicolo USA è utile anche in caso di investimento in Joint Venture con partner USA Distribuzione dei dividendi necessitata dalla presenza del partner (es. impegno di distribuzione previsto da patti parasociali) Veicolo funge da blocking vehicle rispetto ai dividendi che riceve dalla JV Carico fiscale sul veicolo USA (dividendi vs. interessi passivi) Per evitare imposizione USA su dividendi da JV a veicolo (10,5%), occorre strutturare la JV come LLC fiscalmente trasparente Interessi passivi del veicolo USA: di regola deducibili, contro il reddito imputato per trasparenza dalla JV 9

10 Investimento in USA - Costituzione di una NewCo in USA Ipotesi di investimento con mix debt/equity pari a 3:1 Anche in tal caso un investimento con mix debt/equity è preferibile rispetto ad un investimento con solo equity poiché offre maggiore flessibilità nel meccanismo di rimpatrio (vd. sopra) 10

11 Investimento in USA Super distribution da società USA Una modalità per ridurre la ritenuta USA in uscita sui dividendi consiste nell attuare una c.d. super distribution Distribuzione di un ammontare superiore rispetto a quello degli utili di periodo e accumulati (c.d. earnings and profits ) Distribuzione effettuata attraverso l emissione di una promissory note In USA la distribuzione non è qualificata come dividendo non si applica la ritenuta in uscita In Italia, l ammontare oggetto di super distribution non costituisce dividendo (regola specifica per soggetti IAS) ma riduce il costo della partecipazione, quindi fiscalmente neutro fino a capienza. Poi per l eccedenza dà luogo ad un capital gain 11

12 Investimento in USA - Exit Tassazione al momento dell uscita dall investimento In caso di vendita della partecipazione nel veicolo USA struttura efficiente dal punto di vista fiscale Carico fiscale In USA: no tassazione sul capital gain (salvo il caso di società immobiliari) In Italia: regime PEX (1,375%) 12

13 Investimento in USA Effetto ACE Ipotesi di investimento con mix debt/equity pari a 3:1 Effetto ACE Sterilizzazione ai fini ACE dei conferimenti e dei finanziamenti effettuati dal socio italiano a soggetti controllati (art. 10, co. 2 e 3, decreto ACE) Eventuale conferimento o finanziamento a veicolo USA sterilizzato ai fini della base ACE 13

14 Investimento in USA - Alternative Acquisizione di società USA mediante holding estera interposta (ad es. holding LUX) Struttura non efficiente, poiché: LOB Clauses previste in CDI inapplicabilità dei benefici convenzionali su dividendi Applicabilità della disciplina CFC white list (per prevalenza di passive income i.e. dividendi) Worst case: contestazione della residenza della società LUX (c.d. esterovestizione) Se mera holding isolata (ossia senza un portafoglio di investimenti nel gruppo) non è una struttura efficiente nemmeno per concessione di finanziamenti o licenze poiché: LOB Clauses previste in CDI inapplicabilità dei benefici convenzionali Applicabilità della disciplina CFC white list (per prevalenza di passive income) 14

15 Investimento in USA - Alternative Filiale europea della società italiana Se si tratta di una filiale operativa facente parte di un gruppo ramificato di società operative: Potrebbe essere una struttura efficiente anche per l acquisizione della società USA, poiché: LOB Clauses: superabili per via dell esercizio di un attività commerciale effettiva» In ipotesi, la CDI applicabile potrebbe essere più favorevole rispetto a quella Italia-USA (in termini di aliquota delle ritenute applicabili) Disciplina CFC white list: non applicabile per prevalenza di active income rispetto a passive income Regimi favorevoli previsti per sfruttamento IP (c.d. patent box regimes, previsti ad es. in Paesi Bassi, UK) resta tuttavia l onerosità del trasferimento dell IP dall Italia (tassazione in uscita su gain) Regimi di Notional Interest Deduction: alternativa a ACE se beneficio non è disponibile (ad es. in caso di base ACE negativa) 15

16 Investimento in USA - Transfer pricing Applicabilità principio di arm s length Particolare attenzione dell A.F. italiana e dell A.F. USA in tempi recenti Disciplina di penalty protection: in caso di rettifica TP, inapplicabilità delle sanzioni da infedele dichiarazione ( %) se il contribuente ottempera agli obblighi documentali previsti dal d.l. 78/2010 MAP su corresponding adjustment Clausola arbitrale sebbene offra una maggiore garanzia al contribuente (rispetto ai casi in cui la clausola arbitrale manchi), contiene alcuni elementi di debolezza : Attivazione dell arbitrato solo a seguito del consenso di entrambi gli Stati e del contribuente Necessità di uno scambio di note tra gli Stati 16

17 Investimento in USA Stabile organizzazione Rischi Rischio che la società USA sia riqualificata dall A.F. italiana quale stabile organizzazione della società italiana (ad es. in caso di accordo di distribuzione di prodotti, qualora la società USA svolga funzioni che dovrebbe svolgere la casa madre italiana) Rischio che l A.F. italiana sostenga che la società USA dispone in Italia di un place of management che svolge servizi in suo favore (ad es. servizi di carattere legale, tesoreria, amministrazione, HR) e che quindi svolge in Italia una serie di funzioni che dovrebbero essere svolte in USA Rischi che assumono maggiore rilievo in funzione della scarsa sensibilità dell A.F. e dei giudici verso le tematiche economiche e di svolgimento di funzioni sottese alla nozione di stabile organizzazione ed alla pertinente allocazione del reddito Pertanto, necessità di prestare particolare attenzione al rispetto della governance e dell indipendenza della società USA dalla casa madre italiana 17