ELUSIONE, ABUSO DEL DIRITTO E AGGRESSIVE

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2 INDICE SISTEMATICO Parte I ELUSIONE, ABUSO DEL DIRITTO E AGGRESSIVE TAX PLANNING: I PRINCIPI Capitolo I Elusione fiscale relativa: profili di carattere internazionale 1.1 Relatività Logica formale v. substance over the form Economia di scelta (e limiti all elusione) Autonomia contrattuale Elusione ex art. 37-bis del D.P.R. n. 600/ Abuso del diritto in materia tributaria Connotati della pratica abusiva: cenni e rinvio Abuso e giurisprudenza comunitaria: note di sintesi Transnazionalizzazione e pianificazione fiscale aggressiva Vulnus tra spazio nazionale del diritto e spazio transnazionale dell economia Multinazionali digitali e l itax Tax governance e tax risk management: cenni e rinvio Abstract Riferimenti Capitolo II Potestà impositiva statale, sovranazionalità e strategia nei gruppi multinazionali: i prodromi dell elusione fiscale internazionale 2.1 Sovranitá e suoi limiti Stato, sovranità, indipendenza La tutela di interessi generali Le regole del mercato globale Il superamento dei confini territoriali Sovranitá e potestá impositiva La potestà impositiva Potestà impositiva, norme fiscali nazionali e limiti Potestà impositiva e politiche sovranazionali Diritto tributario internazionale e sovranazionale Concorrenza tra stati e competizione fiscale Sovranitá economica e sovranazionalitá La value chain nelle imprese multinazionali Tax governance, tax risk e tax risk management nelle imprese multinazionali I soggetti coinvolti nel tax risk management Strategia fiscale nei gruppi multinazionali Abstract Riferimenti Wolters Kluwer Italia IPSOA Wolters Kluwer Italia S.r.l. XLVII

3 Capitolo III Abuso del diritto in materia tributaria: logica costruttiva e ricostruttiva tra profili teorici e aspetti applicativi 3.1 Abuso del diritto come istituto giuridico L abuso nel diritto civile L evoluzione normativa La frode alla legge La simulazione L abuso nel diritto civile secondo l orientamento della Suprema Corte L abuso del diritto nella giurisprudenza comunitaria L abuso del diritto in generale Le norme antielusive nella fiscalità internazionale: cenni e rinvio Le norme antielusive nell ordinamento comunitario in materia tributaria Il rapporto tra la normativa comunitaria e la legislazione nazionale L orientamento della Corte di Giustizia Profili principali dell abuso del diritto nella giurisprudenza italiana Premessa L orientamento della giurisprudenza italiana e le pronunce in materia di dividend washing e dividend stripping Alcune considerazioni finali sul divieto di abuso del diritto in materia tributaria Aspetti procedurali delle pratiche abusive in ambito fiscale Abstract Riferimenti Capitolo IV Abuso del diritto: latitudine del principio, tratti caratteristici e percorsi evolutivi nell ordinamento nazionale e comunitario 4.1 Premessa Evoluzione della nozione di abuso del diritto nel diritto dell Unione e nella giurisprudenza della Corte di Giustizia europea I principali riferimenti normativi L elaborazione giurisprudenziale: cenni e rinvio Focus su abuso del diritto e costruzione di puro artificio L abuso del diritto e la raccomandazione per il contrasto alla pianificazione fiscale aggressiva La nozione di abuso del diritto nell ordinamento nazionale Brevi note normative L abuso del diritto nella giurisprudenza della Corte di Cassazione: cenni e rinvio Abuso del diritto e art. 53 della Costituzione Lo stato dell arte : la latitudine del principio immanente di divieto di abuso del diritto L esperienza di altri Paesi in tema di divieto di abuso del diritto De jure condendo: progetti e principi di codificazione di una regola generale antiabuso Le prime proposte di legge XLVIII Wolters Kluwer Italia

4 4.5.2 I principi ispiratori della disciplina dell abuso del diritto e dell elusione fiscale contenuti nel D.D.L. di delega (A.C. 5291) per la revisione del sistema fiscale come recuperati dalla Legge delega n. 23/ Abstract Riferimenti Capitolo V Elusione e abuso del diritto nelle operazioni straordinarie d impresa 5.1 Premessa Gli elementi costitutivi delle fattispecie abusive tra ripartizione ed assolvimento dell onere probatorio La ripartizione dell onere probatorio Il corretto assolvimento dell onus probandi Negozio abusivo e negozio normale Il vantaggio fiscale (indebito) L assenza di valide ragioni economiche Onere della prova tra fatti e valutazioni Abuso del diritto ed elusione fiscale: contatti, interferenze e divergenze Il vulnus delle garanzie procedimentali: quale rimedio possibile? Abstract Riferimenti Capitolo V Appendice 1 Casi pratici di abuso in operazioni di finanza straordinaria Premessa L oggetto della valutazione: i beni immateriali Le (valide) ragioni economiche Cenni L avviamento: casi pratici sull abuso Il marchio: casi pratici sull abuso Abstract Riferimenti Capitolo V Appendice 2 Il concetto di valide ragioni economiche Elusione fiscale: il concetto di valide ragioni economiche Elusione fiscale: il concetto di abuso del diritto : cenni e rinvio Abstract Riferimenti Capitolo VI Elusione e abuso del diritto tributario: rassegna sistematica di giurisprudenza (estratti e massime non ufficiali) 6.1 Premessa Sulla (necessità di una) disciplina legislativa della elusione tributaria Sul concetto di abuso del diritto tributario elaborato dalla giurisprudenza comunitaria In materia di IVA Nel comparto delle imposte dirette Sulla esistenza di un generale principio dell abuso del diritto tributario La evoluzione del principio La nozione di abuso del diritto tributario emersa dalla interpretazione della giurisprudenza nazionale Wolters Kluwer Italia IPSOA Wolters Kluwer Italia S.r.l. XLIX

5 6.4.3 L assimilazione all abuso del diritto tributario della (simulazione e della) interposizione fittizia Sulla estensione del principio dell abuso del diritto tributario ai diversi comparti impositivi In materia di IVA Nel comparto delle imposte dirette In materia di imposta di registro Nel comparto delle altre imposte indirette (diverse dall IVA) e dei tributi locali In materia di contratti e procedimenti civili Sulla applicabilità retroattiva del principio dell abuso del diritto tributario Sulle garanzie procedimentali Sugli effetti del comportamento elusivo o abusivo Sul potere dell Amministrazione finanziaria di riqualificare la fattispecie Sul potere del Giudice di riqualificare la fattispecie e sulla rilevabilità d ufficio del principio La riqualificazione della fattispecie La rilevabilità d ufficio Sull onere della prova Sulla irrogabilità delle sanzioni amministrative in caso di comportamento elusivo o abusivo Sulla rilevanza penale della elusione e dell abuso del diritto tributario Sulla pregiudiziale comunitaria Conclusione Abstract Capitolo VII Elusione e abuso del diritto: focus delle sentenze di Cassazione n. 4603/14 e n. 4604/14 su compravendita di partecipazioni societarie e distribuzione di dividendi 7.1 La sentenza n. 4603/ Il caso La tesi elusiva dell Amministrazione finanziaria Il giudizio di primo grado Il ricorso del contribuente La difesa dell Amministrazione finanziaria La decisione dei giudici di primo grado Il giudizio di appello La tesi del contribuente Le controdeduzioni dell Amministrazione finanziaria La decisione dei giudici dell appello Il giudizio di legittimità La tesi dell Amministrazione finanziaria ricorrente La tesi difensiva del contribuente resistente La decisione della Corte di Cassazione La sentenza n. 4604/ Il caso La tesi elusiva dell Amministrazione finanziaria Il giudizio di primo grado Il ricorso del contribuente L Wolters Kluwer Italia

6 La difesa dell Amministrazione finanziaria La decisione dei giudici di primo grado Il giudizio di appello La tesi dell Amministrazione finanziaria appellante Le controdeduzioni del contribuente La decisione dei giudici dell appello Il giudizio di legittimità La tesi del contribuente ricorrente La tesi difensiva dell Amministrazione finanziaria resistente La decisione della Corte di Cassazione Abstract Capitolo VIII Elusione e abuso in operazioni off balance e strumenti finanziari cd. derivati 8.1 Profili generali Gli strumenti derivati plain vanilla derivati complessi o strutturati I derivati creditizi I derivati nel testo unico dell intermediazione finanziaria Gli strumenti finanziari nel codice civile: l iscrizione in bilancio Modalità di rilevazione contabile (principi contabili internazionali) Il regime impositivo: la tassazione in capo alle persone fisiche non imprenditori Unificazione dell aliquota di tassazione dei redditi di natura finanziaria I differenti regimi impositivi Tassazione in capo alle società di capitali, alle persone fisiche esercenti attività d impresa e ai soci di società di persone Imposta sul Valore Aggiunto Profili elusivi dei derivati Schemi di pianificazione fiscale aggressiva caratterizzati da trattamento asimmetrico dei risultati dello strumento di copertura Schemi di pianificazione fiscale aggressiva caratterizzati da trattamento simmetrico dei risultati dello strumento di copertura Le strategie di identificazione e contrasto all After-Tax Hedging Abstract Riferimenti Capitolo IX Il ricorso alle misure anti-interposizione per il contrasto all evasione/elusione internazionale 9.1 Premessa L interposizione ex art. 37, comma 3, del D.P.R. n. 600 del Genesi della previsione normativa Ambito oggettivo di applicazione Analisi giurisprudenziale Il contrasto all interposizione attraverso l abuso del diritto Esame di un attività ispettiva Il contrasto all interposizione di trust Le istruzioni dell Amministrazione finanziaria L orientamento della giurisprudenza Wolters Kluwer Italia IPSOA Wolters Kluwer Italia S.r.l. LI

7 9.4.3 Analisi di un esperienza operativa L interposizione nell intestazione di rapporti finanziari: i poteri istruttori La posizione dell Amministrazione finanziaria I diversi orientamenti giurisprudenziali Conclusioni Abstract Riferimenti Capitolo X Elusione fiscale e aggressive tax planning : i lavori dell OCSE in tema di tassazione delle imprese multinazionali 10.1 I lavori dell OCSE in materia di tassazione delle imprese multinazionali Aggressive Tax Planning, Tax Governance e Tax Risk Management nelle imprese multinazionali Pianificazione fiscale strutturale e dinamica dei flussi nelle imprese multinazionali Il Rapporto dell OCSE sulle disclosure initiatives La voluntary disclosure prevista in Italia: cenni Il country-by-country reporting: cenni e rinvio Il programma di cooperative compliance previsto dall Amministrazione finanziaria italiana La cooperative compliance prevista dall OCSE Losses utilization e aggressive tax planning : il Rapporto dell OCSE Individuazione e contrasto degli schemi di pianificazione fiscale aggressiva Abstract Riferimenti Capitolo XI Elusione fiscale, evasione e aggressive tax planning : i lavori dell Unione Europea 11.1 Premessa La Comunicazione COM(2012)351 della Commissione europea del 27 giugno L azione di riscossione delle imposte Il miglioramento della cooperazione transfrontaliera tra le Amministrazioni fiscali degli Stati membri La governance fiscale adottata dall Unione Europea e il rapporto con i Paesi terzi La lotta ai paradisi fiscali e alla pianificazione fiscale aggressiva Il piano di azione della Commissione europea La Raccomandazione UE in tema di aggressive tax planning La Raccomandazione in materia di good governance fiscale L istituzione della cd. EU Platform Il Consiglio europeo del 22 maggio La proposta di modifica della Direttiva Madre-Figlia La modifica della cd. Direttiva Risparmio Abstract Riferimenti LII Wolters Kluwer Italia

8 11.6 Capitolo XI International Addendum 1 Hybrid Loans in the Parent-Subsidiary- Directive Introduction Capitolo XI International Addendum 2 CFE Anti Abuse Rules and Aggressive Tax Planning Survey General Anti Abuse Rule Specific Anti Abuse Rules a) Parent-Subsidiary Directive 2011/96/EU b) Interest & Royalties Directive 2003/49/EC c) Tax Merger Directive Anti Aggressive Tax Planning Rule Capitolo XII L abuso del diritto nell applicazione dell IVA Contributo alla comprensione del fenomeno a livello unionale 12.1 Premessa La struttura dell IVA e la sua compatibilità con il principio antiabuso Le forme dell abuso: dalla prevenzione alla repressione dei comportamenti illegittimi L esperienza italiana a confronto con le interpretazioni unionali Verso l introduzione di una clausola antiabuso compatibile con il diritto europeo Conclusioni Abstract Riferimenti Capitolo XII Appendice Operazioni irregolari e onere della prova ai fini IVA Premessa I fondamenti giuridici del diritto alla detrazione. Cenni Il sistema IVA e il principio di neutralità del tributo La Corte di Giustizia e la prospettiva esegetica Sentenza della Corte di Giustizia, cause C-80/11 e C-142/ Sentenza della Corte di Giustizia, causa C- 324/ Sentenza della Corte di Giustizia, causa C-285/ L allineamento della Corte di Cassazione alle massime di diritto europee Una evidenza di parziale integrazione Conclusioni Abstract Riferimenti Parte II FATTISPECIE, PATOLOGIE E LOGICHE RICOSTRUTTIVE Capitolo 1 Esterovestizione societaria: profili critici 1.1 Premessa Il dato sostanziale L esterovestizione Sede di direzione effettiva L oggetto sociale Premessa Wolters Kluwer Italia IPSOA Wolters Kluwer Italia S.r.l. LIII

9 1.5.2 Il criterio dell oggetto principale Profili di criticità nella scelta dell oggetto principale in assenza di convenzione contro le doppie imposizioni La scelta del criterio di individuazione della residenza fiscale in presenza di convenzione contro le doppie imposizioni Osservazioni conclusive Disposizioni normative Norma sostanziale vs norma procedurale L individuazione della sede dell amministrazione Profili comunitari e internazionali: cenni La revisione della disciplina sulla residenza delle società secondo la Legge delega fiscale Criticità e possibili soluzioni in sede di esercizio della delega fiscale Abstract Riferimenti Capitolo I Appendice Residenza fiscale ed esterovestizione delle società finanziarie Premessa La residenza delle società finanziarie Considerazioni conclusive Capitolo II Esterovestizione nelle verifiche fiscali 2.1 Premessa La prova a carico dell ente verificatore Premessa Il contenuto della prova La prova a carico del contribuente Premessa Il contenuto della prova Direttive della holding di vertice e residenza delle partecipate estere L effettiva esistenza all estero della sede dell amministrazione I controlli dell Amministrazione finanziaria in materia di residenza fiscale ed esterovestizione Premessa L attività di controllo dell Amministrazione finanziaria: generalità La verifica fiscale finalizzata all individuazione della residenza fiscale I poteri di controllo Il quadro normativo di riferimento per l individuazione della residenza fiscale delle persone giuridiche Attività info-investigativa preliminare Modalità di esecuzione dell attività ispettiva Il rapporto tra Amministrazione finanziaria e contribuente in sede di verifica Conclusioni Abstract Riferimenti LIV Wolters Kluwer Italia

10 Capitolo III Esterovestizione nella giurisprudenza italiana 3.1 Premessa Giurisprudenza di merito Giurisprudenza di legittimità Capitolo III Appendice Rassegna delle più recenti pronunce giurisprudenziali in materia di residenza delle persone giuridiche Capitolo IV Trasferimento di residenza delle persone fisiche: profili elusivi 4.1 Premessa La residenza delle persone fisiche Nozione e funzione della residenza nella fiscalità degli Stati Disciplina nell ordinamento tributario italiano Disciplina nel diritto internazionale tributario e la gestione della doppia residenza Il trasferimento della residenza delle persone fisiche Regime di tassazione e criteri di imputazione temporale dei redditi (diversi di natura finanziaria) Pianificazione fiscale della residenza: profili evasivi e elusivi del trasferimento della residenza Norme di contrasto al trasferimento surrettizio della residenza all estero L onere probatorio Profili procedimentali Aspetti sanzionatori amministrativi e penali del trasferimento della residenza Analisi di un caso pratico Abstract Riferimenti Capitolo V Stabile organizzazione occulta: profili critici 5.1 Il concetto di stabile organizzazione occulta Qualificazione della stabile organizzazione e quantificazione del reddito: cenni Stabile organizzazione occulta e novità della Legge delega fiscale Criticità e possibili soluzioni alla luce della Legge delega fiscale Abstract Riferimenti Capitolo VI Stabile organizzazione occulta nelle verifiche fiscali 6.1 La patologica attività esercitata dalle cd. stabili organizzazioni occulte : percorsi di emersione Gli elementi info/investigativi preliminari Gli strumenti per l acquisizione delle prove Attività ispettive domestiche Cenni Accessi, ricerche, verificazioni e ispezioni documentali Ruoli e funzioni effettivamente svolti dal personale dipendente (cd. people functions) Wolters Kluwer Italia IPSOA Wolters Kluwer Italia S.r.l. LV

11 Controlli di coerenza esterna Richiesta di collaborazione internazionale Avvio del procedimento amministrativo di emersione: la formalizzazione della presenza sul territorio nazionale di branch occulte Attribuzione del codice fiscale, della partita IVA e le rituali comunicazioni alla Camera di Commercio L avvio della verifica fiscale (cd. a tavolino ) L invito a presentarsi La ricostruzione del reddito della stabile organizzazione occulta Profili sanzionatori di carattere amministrativo Le stabili organizzazioni occulte Violazioni di carattere sostanziale Violazioni di carattere formale Le stabili organizzazioni dichiarate Violazioni di carattere sostanziale Violazioni di carattere formale Rilevanza penal/tributaria delle condotte Le stabili organizzazioni occulte Le stabili organizzazioni dichiarate I termini di decadenza amministrativa Abstract Riferimenti Capitolo VII Stabile organizzazione occulta nella giurisprudenza italiana 7.1 Introduzione La posizione della giurisprudenza italiana: il caso Philip Morris I giudizi di primo e secondo grado in materia di IVA I giudizi di primo e secondo grado in materia di imposte sui redditi Il caso Philip Morris: le sentenze della Corte di Cassazione Le motivazioni della Corte di Cassazione I principi elaborati dalla Corte di Cassazione La sentenza della Corte di Cassazione n / La sentenza della Corte di Cassazione n / Il caso Boston Scientific BV : la sentenza della Corte di Cassazione n. 3769/ La sentenza della Commissione tributaria provinciale di Como n. 66/04/12 del 20 giugno Abstract Riferimenti Capitolo VIII Patologia in tema di stabile organizzazione: le previsioni OCSE nel Rapporto BEPS 8.1 Introduzione La potestà impositiva degli Stati L attribuzione degli utili alla stabile organizzazione nella disciplina nazionale L attribuzione degli utili alla stabile organizzazione secondo il Modello OCSE Il rischio di doppia non imposizione La stabile organizzazione nell economia digitale LVI Wolters Kluwer Italia

12 8.7 Internazionalizzazione delle imprese e rischi di pianificazione fiscale aggressiva: cenni e rinvio Abstract Riferimenti Capitolo IX Trust: problematiche e profili elusivi 9.1 Inquadramento giuridico del trust La soggettività passiva del trust La residenza del trust La determinazione del reddito del trust Il trasferimento dei beni nel trust Cessione dei beni in trust La qualificazione dei redditi imputati ai beneficiari individuati Obblighi contabili Aspetti elusivi del trust e normativa di contrasto L interposizione fittizia Le norme antielusive Abstract Riferimenti Capitolo X Trust nelle verifiche fiscali 10.1 L istituto del trust. Cenni storici Caratteristiche generali Cenni I soggetti Il disponente Il trustee Il beneficiario Il protector La normativa internazionale e nazionale di riferimento La disciplina fiscale nell imposizione diretta dei trust Modifiche introdotte dalla Legge finanziaria per il 2007 Cenni e rinvio La qualificazione dei redditi dei beneficiari Cenni e rinvio Trust e residenza Profili essenziali Il trust come persona residente ai fini convenzionali Le presunzioni di residenza dei trust Il trust e l interposizione ai sensi dell art. 37, comma 3, D.P.R. n. 600/1973 Aspetti essenziali La disciplina fiscale nell imposizione indiretta dei trust. Cenni Trust e verifiche fiscali Abstract Riferimenti Capitolo XI Transfer pricing elusivo 11.1 Introduzione Aspetti interpretativi e portata applicativa delle norme sul transfer pricing Transfer pricing e studi di settore: analogie e differenze Transfer pricing ed analisi di comparabilità: rilevanza del benchmarking study Wolters Kluwer Italia IPSOA Wolters Kluwer Italia S.r.l. LVII

13 L analisi di comparabilità: metodologia di benchmarking L analisi di comparabilità e la searching for comparables Benchmarking analysis e profili penal-tributari: rilevanza delle valutazioni estimative Generalità Transfer pricing e valutazioni estimative Esimente di cui all art. 7 del D.Lgs. n. 74/ Generalità sull attività di controllo dell Amministrazione finanziaria I profili internazionali dell attività di controllo fiscale Transfer pricing e norma antielusiva dell art. 37-bis del D.P.R. n. 600/1973 Riferimenti giurisprudenziali Conclusioni Abstract Riferimenti Capitolo XI Appendice Economicità degli atti di gestione: valutazione e criteri di controllo Inquadramento del tema Definizione del concetto di economicità La posizione della giurisprudenza La posizione della dottrina Conclusioni Abstract Riferimenti Capitolo XI International Addendum The Arm s Length Principle A General Principle of International Tax Law or an Anti-Avoidance Measure? Introduction Definition of the arm s length principle Broad parity of tax treatment The arm s length principle and the Concept of Associated Enterprises The development of the arm s length principle as a principle Historical Analysis: Separate Accounting Approach The 1933 Report: study made by Mitchell B. Carroll The Mexico and London Drafts The 1960 Report The 1963 OECD Model Draft Convention Conclusions Capitolo XII Il Transfer pricing interno 12.1 Premessa I rapporti con il transfer pricing estero La prassi La giurisprudenza L inerenza qualitativa. Le spese di regia La sindacabilità dei corrispettivi delle transazioni infragruppo La sentenza n del Le sentenze nn e del Abstract Riferimenti LVIII Wolters Kluwer Italia

14 Capitolo XIII Transfer pricing nelle verifiche fiscali 13.1 Premessa I metodi impiegati dall Amministrazione finanziaria nell ambito delle verifiche in tema di transfer pricing Metodo del confronto del prezzo Metodo del prezzo di rivendita Metodo del costo maggiorato (cost plus) Metodi alternativi La scelta da operare in concreto ai fini della verifica della corretta applicazione dei prezzi di trasferimento La determinazione del valore normale per i beni immateriali e le prestazioni di servizi La predisposizione, in via preventiva, di documentazione idonea a comprovare la correttezza delle transazioni intercompany da parte del contribuente Linee guida in tema di selezione dei soggetti da sottoporre ad attività ispettiva in materia di transfer pricing e successiva preparazione dell intervento Svolgimento della fase esecutiva dell attività ispettiva in tema di transfer pricing Le indicazioni in tema di prezzi di trasferimento elaborate in sede internazionale e giurisprudenziale Utilizzo dei comparables nell ambito delle attività ispettive. Generalità Utilizzo dei comparables nell ambito delle attività ispettive. L utilizzo delle banche dati da parte dell Amministrazione finanziaria L acquisizione dei dati relativi ai comparables esterni secondo le indicazioni fornite dalle Guidelines dell OCSE Conoscibilità del comparable eventualmente impiegato dall Amministrazione finanziaria in un attività di accertamento Abstract Riferimenti Capitolo XIV Transfer pricing: ripartizione dell onere della prova e principio di vicinanza 14.1 Premessa La ripartizione dell onere della prova nel transfer pricing Il principio di vicinanza della prova nel transfer pricing Abstract Riferimenti Capitolo XIV International Addendum Anti-Avoidance and Transfer Pricing Issues: focus on India Introduction Definition of Tax mitigation, Tax avoidance and Tax evasion Background of anti-abuse provisions in Indian tax law Specific Anti Abuse Provisions SAARs other than Transfer Pricing Transfer Pricing: Introduction General Anti Avoidance Rules Tax Benefit Wolters Kluwer Italia IPSOA Wolters Kluwer Italia S.r.l. LIX

15 3.2 Lack of substance Tax Consequence of impermissible avoidance arrangement Capitolo XV Patologia nel transfer pricing: posizione OCSE nel Rapporto BEPS 15.1 Premessa Il progetto OCSE di revisione della disciplina sugli intangibles Lo Scoping Document del 25 gennaio Il Discussion Draft del 6 giugno Il Revised Discussion Draft del 30 luglio La posizione del Joint Transfer Pricing Forum Intangibles: le raccomandazioni dell OCSE del 16 settembre L allocazione del rischio e i prezzi di trasferimento Le high risk transactions nelle operazioni intercompany Documentazione in materia di transfer pricing Le disposizioni vigenti in materia di documentazione nel transfer pricing Il White Paper del 30 luglio Il Discussion Draft del 30 gennaio Le raccomandazioni dell OCSE del 16 settembre 2014 in materia di documentazione Abstract Riferimenti Capitolo XVI Controlled Foreign Companies (CFC): profili critici 16.1 Premessa La normativa CFC: le disposizioni in materia di controllate estere La prima circostanza esimente: mercato di sbocco e radicamento territoriale Il comma 5-bis: la rilevanza dei redditi di tipo passivo La seconda esimente L estensione del regime CFC ai Paesi non annoverati nella lista dei paradisi fiscali Comma 8-ter: l esimente della costruzione di puro artificio Normativa CFC: la gestione dei potenziali rischi fiscali Il rischio reputazionale Abstract Riferimenti Capitolo XVII Controlled Foreign Companies: aspetti applicativi 17.1 Premessa Il presupposto soggettivo Il presupposto oggettivo: il controllo partecipativo Il presupposto oggettivo: la residenza in Stati o territori a fiscalità privilegiata L imputazione dei redditi della CFC all impresa controllante residente La distribuzione dei dividendi dalla CFC Valorizzazione della partecipazione nella CFC La particolare disciplina degli utili provenienti da società CFC Il regime disapplicativo della disciplina CFC LX Wolters Kluwer Italia

16 Aspetti generali La prima esimente: comma 5, lettera a) dell art. 167 del TUIR La prima esimente: il nuovo comma 5-bis dell art. 167 del TUIR La seconda esimente: comma 5, lettera b) dell art. 167 del TUIR L estensione del regime CFC ai soggetti residenti in Stati o territori non aventi un regime fiscale privilegiato: il comma 8-bis dell art. 167 del TUIR Il confronto tra la tassazione effettiva estera e quella virtuale italiana Il concetto di costruzione artificiosa L Interpello disapplicativo Aspetti generali Il contenuto dell interpello disapplicativo I tempi di presentazione dell interpello e i vizi di inammissibilità Aspetti processuali di difesa del contribuente Abstract Riferimenti Capitolo XVIII Controlled Foreign Companies (CFC) nelle verifiche fiscali 18.1 Premessa La verifica fiscale in materia di CFC residenti in Paesi inclusi nella black list La residenza in un Paese incluso nella black list I profili soggettivi I requisiti del controllo e del collegamento Le ipotesi di collegamento Le circostanze esimenti La determinazione del reddito della partecipata estera L imputazione del reddito della CFC al soggetto controllante residente in Italia L applicazione della normativa CFC alle società in Paesi white list I profili sanzionatori Cenni Abstract Riferimenti Capitolo XIX Costi black list: profili critici 19.1 Profili generali L evoluzione internazionale dei paradisi fiscali Il perimetro applicativo della norma: l ambito oggettivo Il perimetro applicativo della norma: l ambito soggettivo L estensione della disciplina ai professionisti L individuazione dei Paesi a fiscalità privilegiata La possibilità di fornire la prova contraria da parte dell impresa residente L interpello preventivo Cenni e rinvio Lo svolgimento, in via prevalente, di una attività commerciale effettiva L effettivo interesse economico e la concreta esecuzione dell operazione Abstract Riferimenti Capitolo XIX Appendice Costi black list: obbligo di separata indicazione nel Modello UNICO Premessa Wolters Kluwer Italia IPSOA Wolters Kluwer Italia S.r.l. LXI

17 La normativa rilevante: art. 110, comma 10, D.P.R. 917/ Le cd. esimenti per superare la presunzione di indeducibilità Attività economica effettiva: cd. prima esimente L effettivo interesse economico: cd. seconda esimente UNICO 2014: obbligo di separata indicazione in dichiarazione Il regime sanzionatorio Conclusioni Capitolo XX Costi black list negli orientamenti dell Amministrazione finanziaria e della giurisprudenza 20.1 I recenti orientamenti dell Amministrazione finanziaria La circolare dell Agenzia delle Entrate 6 ottobre 2010, n. 51/E Ambito soggettivo Ambito oggettivo Esimenti Rapporti con la CFC rule L obbligo di separata indicazione dei componenti negativi nella dichiarazione dei redditi ed il relativo regime sanzionatorio Dichiarazione integrativa presentata prima dell avvio dei controlli Dichiarazione integrativa presentata dopo l avvio dei controlli Le ultime posizioni assunte dalla giurisprudenza Commissione tributaria provinciale di Treviso, Sez. I, sent. n. 81 del 22 settembre Commissione tributaria provinciale di Roma, Sez. LIII, sent. n. 454 del 13 novembre Commissione tributaria regionale Marche, Sez. III, sent. n. 5 del 22 giugno Corte di Cassazione, Sez. V, sent. n del 23 febbraio Commissione tributaria provinciale di Milano, Sez. XVI, sent. n. 357 del 1 dicembre Corte di Cassazione, Sez. trib., sent. n del 29 dicembre Corte di Cassazione, Sez. trib., sent. n del 4 aprile Commissione tributaria provinciale di Venezia, Sez. XIII, sent. n. 1 del 9 gennaio Commissione tributaria provinciale di Milano, Sez. V, sent. n. 294 del 13 dicembre Commissione tributaria regionale Lombardia, Sez. XXXV, sent. n. 138 dell 8 novembre Commissione tributaria regionale Piemonte, Sez. I, sent. n. 91 del 13 dicembre Corte di Cassazione, Sez. Trib., sent. n dell 8 maggio I rapporti con la disciplina CFC Compatibilità con il diritto convenzionale Prima della Legge costituzionale 18 ottobre 2001, n Dopo la riforma del Titolo V della Costituzione Aspetti tributari Rischi penaltributari Cenni e rinvio Abstract Riferimenti LXII Wolters Kluwer Italia

18 Capitolo XXI Costi black list e rapporti con la clausola di non discriminazione 21.1 Premessa La disciplina interna: cenni I rapporti tra normativa interna e convenzioni contro le doppie imposizioni La clausola di non discriminazione nella Convenzione Italia-Oman La clausola di non discriminazione nella Convenzione Italia-Emirati Arabi Uniti La clausola di non discriminazione nella Convenzione Italia-Singapore L orientamento giurisprudenziale Brevi considerazioni conclusive Abstract Riferimenti Capitolo XXII Società di capitali: profili critici dei compensi corrisposti agli amministratori 22.1 Premessa La disciplina civilistica di riferimento Normativa fiscale Le argomentazioni prodotte dalla Cassazione a supporto della tesi dell indeducibilità dei compensi corrisposti agli amministratori e ritenuti dall Amministrazione finanziaria incongrui I ragionamenti della Suprema Corte a sostegno della insindacabilità da parte dell Amministrazione finanziaria della misura dei compensi corrisposti agli amministratori Considerazioni conclusive Abstract Riferimenti Capitolo XXIII Società di comodo: profili critici 23.1 Premessa Le finalità dell intervento legislativo La relazione tra società di comodo e società senza impresa anche in altre disposizioni tributarie. Cenni Le due tipologie di società di comodo Le società di comodo ex Legge n. 724/1994, art L ambito soggettivo L ambito oggettivo: il preliminare test di operatività Il valore dei beni Determinazione dell effettivo ammontare dei ricavi, incrementi di rimanenze e proventi Le società di comodo ex D.L. n. 138/2011, art L ambito soggettivo Disposizioni comuni alle società non operative e alle società in perdita sistematica Determinazione del reddito imponibile minimo ai fini IReS Determinazione del reddito imponibile minimo ai fini IRAP Casi particolari di applicazione della norma Wolters Kluwer Italia IPSOA Wolters Kluwer Italia S.r.l. LXIII

19 Altri effetti della disciplina sulle società di comodo: limitazioni a rimborsi e compensazioni del credito IVA Le perdite fiscali pregresse e quelle realizzate in costanza di non operatività L investimento in partecipazioni: la relazione con la participation exemption Le holding di partecipazione I soggetti non residenti La disapplicazione della disciplina sulle società di comodo Osservazioni generali Modalità di presentazione dell istanza disapplicativa Le ragioni per chiedere la disapplicazione della disciplina La risposta negativa all interpello dell amministrazione finanziaria. Quale strategia difensiva per il contribuente? Abstract Riferimenti Capitolo XXIV Holding industriali: verifica della prevalenza dell attività esercitata e trattamento dei cd. derivati di copertura ai fini IRAP 24.1 Premessa Natura, funzione e definizione della società holding Le holding industriali e la determinazione della base imponibile La nuova disciplina in tema di intermediari finanziari e l abrogazione dell elenco ex art. 113 del TUB Verifica della prevalenza dell attività esercitata Gli strumenti finanziari derivati Gli interest rate swap (IRS) L orientamento dell Amministrazione finanziaria Conclusioni Abstract Riferimenti Capitolo XXV Investimenti all estero: valutazione, monitoraggio fiscale e obblighi dichiarativi 25.1 Premessa: le principali tappe del percorso normativo Il Quadro RW: natura e modalità di presentazione Il monitoraggio fiscale ante riforma: brevi note generali La Legge europea 2013: luci ed ombre di una rivoluzione copernicana, tra concrete semplificazioni e nuovi adempimenti Gli obblighi di monitoraggio fiscale Trasferimenti attraverso intermediari Trasferimenti attraverso non residenti Dichiarazione annuale per gli investimenti e le attività Decorrenza dei nuovi obblighi I destinatari degli obblighi di monitoraggio fiscale La figura del titolare effettivo Gli esoneri soggettivi Gli investimenti all estero e le attività estere di natura finanziaria suscettibili di produrre redditi imponibili in Italia La potenzialità di produrre redditi imponibili in Italia LXIV Wolters Kluwer Italia

20 Gli investimenti all estero e le attività estere di natura finanziaria La valorizzazione degli investimenti esteri e delle attività estere di natura finanziaria Gli esoneri oggettivi Gli obblighi di sostituzione d imposta La tassazione presuntiva degli investimenti esteri e delle attività estere di natura finanziaria costituite/trasferite in violazione degli obblighi sul monitoraggio fiscale Tassazione presuntiva delle attività finanziarie ex art. 6 del D.L. n. 167/ La presunzione di cui all art. 12 del D.L. n. 78/ Le possibili interferenze di natura penal-tributaria Il sistema sanzionatorio La natura tributaria delle sanzioni in materia di monitoraggio fiscale e i conseguenti riflessi procedurali: brevi note di sintesi Profili sanzionatori ante riforma La rimodulazione dell impianto sanzionatorio operata con la Legge europea Scudo fiscale-ter, Quadro RW ed effetti ai fini degli accertamenti tributari Abstract Riferimenti Capitolo XXVI Tracciabilità e rintracciabilità: strumenti di controllo dei flussi finanziari nel settore fiscale 26.1 La tracciabilità: aspetti generali La tracciabilità: finalità e obiettivi La gestione del rischio e le normative di settore Gli strumenti e i sistemi di pagamento: generalità Tracciabilità e limitazioni nell uso del contante Dalla tracciabilità alla rintracciabilità. Strumenti di controllo dei flussi finanziari nel settore fiscale Strumenti di controllo delle transazioni finanziarie: accesso massivo ai dati Strumenti di controllo dei flussi finanziari in settori diversi da quello fiscale La tracciabilità finanziaria della legislazione antiriciclaggio Le novità nella bozza di quarta direttiva comunitaria Procedure di identificazione, verifica e registrazione delle informazioni sui titolari effettivi Tracciabilità dei flussi finanziari relativa ai contratti di appalto di lavori, forniture e servizi Tracciabilità tra soggetti pubblici Altri contratti Tracciabilità attenuate Acquisti di pubblicità on-line e di servizi ad essa ausiliari Abstract Riferimenti Wolters Kluwer Italia IPSOA Wolters Kluwer Italia S.r.l. LXV

21 Parte III STRUMENTI DI CONTRASTO IN AMBITO SOVRANAZIONALE Capitolo I Elusione fiscale, erosione della base imponibile e profit shifting: i Rapporti dell OCSE sul BEPS 1.1 Premessa Il Rapporto BEPS Le principali aree di criticità nella fiscalità internazionale La competizione fiscale tra Stati Le strutture di pianificazione fiscale adottate dalle imprese multinazionali L Action Plan dell OCSE Il Rapporto Developing a Multilateral Instrument to Modify Bilateral Tax Treaties del 16 settembre Generalità L Action 15 del BEPS Action Plan Vantaggi dello strumento multilaterale Realizzabilità dello strumento multilaterale L interazione con i trattati bilaterali esistenti e la compatibility clause Entrata in vigore ed efficacia dello strumento multilaterale Considerazioni conclusive Abstract Riferimenti Capitolo I International Addendum Starbucks Versus the People Introduzione Chi sono i player principali nella seguente esposizione? Come Google ha ottimizzato la propria posizione fiscale Considerazioni preliminari Elementi fondamentali Gli strumenti della pianificazione fiscale di Google Tutto è bene quello che finisce bene per gli azionisti di Google? Imprese versus governi Il mondo che cambia Conclusioni Capitolo II Erosione della base imponibile e transazioni finanziarie: le previsioni del Rapporto BEPS 2.1 Profili generali La tematica del leverage Base Erosion and Profit Shifting e Leverage: profili applicativi nelle stabili organizzazioni Determinazione degli interessi passivi ed erosione della base imponibile Gli interessi passivi nella stabile organizzazione bancaria Rapporto BEPS e pianificazione fiscale aggressiva nelle istituzioni finanziarie La generazione di indebiti foreign tax credit Jurisdictional arbitrage financing transaction e duplicate credit claims BEPS e transfer pricing finanziario I depositi: la fattispecie del cash pooling LXVI Wolters Kluwer Italia

22 2.5.2 Intercompany loan Le garanzie I meccanismi di contrasto proposti dall OCSE. Lo scambio automatico di informazioni: cenni e rinvio I precedenti orientamenti in materia di scambio di informazioni: cenni e rinvio Abstract Riferimenti Capitolo III Elusione fiscale mediante strumenti ibridi, entità doppie e arbitraggi 3.1 Profili generali I principali schemi elusivi Doppia deduzione Deduzione dei costi in uno Stato a fronte della non tassazione nell altro Stato Hybrid transfer: la generazione di indebiti foreign tax credit Strutture ibride ed erosione della base imponibile: i reverse hybrid mismatch Gli imported mismatch arrangements Gli hybrid mismatch arrangements secondo l OCSE: conclusioni Le raccomandazioni dell OCSE del 16 settembre Abstract Riferimenti Capitolo IV Patologie nell economia digitale: problemi e proposte di soluzione 4.1 I recenti lavori dell OCSE in materia di digital economy La taxable presence e le imposte dirette nella digital economy Previsioni in materia di imposte indirette: digital economy ed IVA Digital economy e l ipotesi di una stabile organizzazione virtuale Le raccomandazioni dell OCSE del 16 settembre Il progetto europeo sulla tassazione dell economia digitale: cenni e rinvio Il Report del Gruppo di Esperti sulla tassazione dell economia digitale Gli interventi dei principali Governi europei in materia di tassazione delle imprese mutlinazionali Abstract Riferimenti Capitolo IV Appendice Il progetto europeo per la tassazione dell economia digitale Premessa Il gruppo di esperti europei sulla fiscalità dell economia digitale Le regole generali per la soluzione del problema IVA: tassazione nel luogo di destinazione Le imposte dirette Conclusioni Abstract Riferimenti Wolters Kluwer Italia IPSOA Wolters Kluwer Italia S.r.l. LXVII